Jurídica del anticipo en los contratos estatales

• TRABAJO DE INVESTIGACIÓN JURÍDICA APLICADA
NATURALEZA JURÍDICA DEL ANTICIPO EN LOS CONTRATOS ESTATALES
LINEA JURISPRUDENCIAL CONSEJO DE ESTADO
HERNEY DE JESUS ORTIZ MONCADA
ESCUELA JUDICIAL RODRIGO LARA BONILLA
III CURSO DE FORMACIÓN JUDICIAL
JUECES ADMINISTRATIVOS
PROMOCIÓN 2007- 2008
PEREIRA, RISARALDA, COLOMBIA
DICIEMBRE 01 DEL 2007
JUSTIFICACIÓN
La Escuela JudicialRodrigo Lara Bonilla dentro del marco de sus competencias y funciones emprendió durante el presente año la tarea de llevar a cabo el III Curso de Formación Judicial Inicial dirigido a aspirantes a Jueces Administrativos que superaron la primera fase del concurso de méritos convocado en el año 2006 para tal efecto. Dentro del plan de formación se quiso que los discentes del curso hicieran unaaproximación a la investigación jurídica aplicada, para lo cual se encargó a cada discente la tarea de hacer una reconstrucción jurisprudencial que delimitara la línea seguida por el Honorable Consejo de Estado en temas de gran trascendencia para la jurisdicción de lo Contencioso Administrativo.
El presente documento pretende mostrar el tratamiento dado durante los últimos años el estudio a la NaturalezaJurídica del Anticipo pactado dentro de los contratos estatales.
La ley 80 de 1993 establece en el parágrafo del artículo 40 que las entidades estatales dentro de los contratos que celebren podrán pactar el pago anticipado y la entrega de anticipos, sin que su monto pueda exceder del cincuenta por ciento (50%) del valor del respectivo contrato. Es común que en mayoría de los contratos estatalesse haga uso de esta posibilidad y se pacte la entrega de un porcentaje del valor del contrato como anticipo para su ejecución. Con el fin de garantizar la buena utilización y manejo de estos recursos siempre se establece que el contratista presente una garantía o póliza de buen manejo e inversión del anticipo, debiendo presentar cuentas de la utilización del mismo. Debemos tener en cuenta, además,que esta figura del anticipo también estaba consagrada en el anterior estatuto contractual, Decreto 222 de 1983.
De esta configuración normativa se puede notar, a partir de los esfuerzos del Consejo de Estado por delimitar la figura y de la tesis mayoritaria de la corporación, que el valor entregado como anticipo en el contrato estatal se constituye en una especie de préstamo que realiza laentidad al contratista para efectos de iniciar la ejecución del contrato. De ahí que se determine que tales dineros siguen siendo estatales. Ello de por sí cambia el paradigma que se traía respecto de que tales dineros constituían un pago anticipado del contrato y por ende entraban al patrimonio del contratista. No obstante ello algunas voces aisladas de la corporación sostienen lo contrario.
Aunquepareciera un tema simple y de poca importancia dentro del análisis que se debe realizar en nuestra jurisdicción, tenemos que importantes discusiones se han dado en torno al tema y en muchas ocasiones no son pocos los recursos que entran en juego en dicha discusión. Siendo alta la responsabilidad del juez en el manejo de las decisiones que adopte al interior de estas controversias, debe este tenerclaro el manejo del tema, pues en no pocas ocasiones los litigantes presentan novedosas tesis que pueden llegan a constituir un problema enorme al momento de ahondar en su estudio si no se tiene claridad sobre la línea que sobre el tema ha seguido la máxima corporación de nuestra jurisdicción.
Definir la naturaleza del anticipo y la línea que sobre ello ha trazado la jurisdicción, contribuyeentonces a salvar diversas situaciones jurídicas planteadas ante la misma en temas que tienen que ver especialmente con:
a- Cómo hacer efectivo el pago del anticipo que no ha sido entregado en el tiempo acordado por la entidad estatal.
b- En caso de que se presenta mora en la entrega del anticipo pactado, se genera por ello intereses moratorios a favor del contratista o en su lugar...