Kulman abuso personalidad jur dica

Autor/es: Kulman, David A. El Derecho 254-563
El abuso de la personalidad jurídica en el derecho societario(*)

I
Introducción
El crecimiento y expansión como efecto del desarrollo económico de Europa en la Edad Media hizo
de las sociedades comerciales, y particularmente de la sociedad anónima, una figura jurídica muy
utilizada a partir del siglo XVI. Pero de la misma manera que se advirtió esecrecimiento por el auge
del mercantilismo de fines de la Edad Media, también ese auge trajo consigo un uso abusivo de las
sociedades comerciales a partir de su codificación. Fue por eso que se comenzaron a establecer
definiciones que permitieron revertir aquellas anomalías a partir de nuevas interpretaciones sobre la
extensión de la personalidad jurídica.
El propósito estuvo en proteger a quienesse vinculaban con estos negocios disfrazados con otros.
Esto determinó que al sujeto de derecho que se creaba se le impidiera ser utilizado para otros fines
en perjuicio de terceros.
El desarrollo de esta tesis fue visto inicialmente en los Estados Unidos bajo la teoría del disregard
of legal entity o también conocida como la teoría de la “desestimación de la persona jurídica”
durante el siglo XIX,que en estricto sentido quiere significar “hacer caso omiso de la persona
jurídica”. Ella resultó ser un remedio jurídico por el cual fue posible prescindir de la forma de
sociedad o asociación con que se hallaba revestido un grupo de personas y bienes, negando su
existencia autónoma como sujeto de derecho frente a una situación jurídica particular.
La base de su definición estaba en la teoríadel fraude, logrando por este medio la penetración de
la persona jurídica hacia los sujetos encubiertos en ella. El fraude se presentaba como un concepto
amplio que incluía a la simulación y el dolo como categorías de calificación de conductas y que por
su significado lograban afectar la equidad en las relaciones jurídicas.
Estos principios luego se impusieron en Francia y en el resto de Europadivulgados por la obra de
Rolf Serick(1). Para este autor, la decisión de desestimar la persona jurídica dependía de que se
haya burlado la ley, las obligaciones contractuales o se haya perjudicado a terceros, factores que
en definitiva importaban un abuso de la persona jurídica.
El desarrollo de esta teoría tuvo un matiz diferente e innovador en nuestro sistema a partir de su
inclusión en el art. 54,párr. 3º, de la LS con la reforma de la ley 22.903.
Con esta incorporación, la inoponibilidad de la persona jurídica que consagra la norma supera el
disregard of legal entity de la doctrina y jurisprudencia continental europea y la anglosajona, porque
para ellos la desestimación de la personalidad jurídica estaba supeditada a la concurrencia de una
causa ilícita en la constitución o gestión de lasociedad, mientras que la inoponibilidad del art. 54,
párr. 3º, de la LS no necesariamente importaba la concurrencia de causa ilícita(2).
II
El interés jurídicamente tutelado en el abuso
de derecho
Bajo estos términos, el interés jurídicamente tutelado por este principio resulta ser el derecho de

crédito. La inoponibilidad de la personalidad jurídica se ha establecido como un recurso más en loque se ha dado en llamar la tutela jurídica del crédito(3). En este contexto, el interés protegido
mediante esta acción está vinculado con el resguardo de un derecho subjetivo del que es titular el
acreedor.
El derecho del acreedor o derecho subjetivo de crédito es el conjunto de facultades que tiene éste
como propósito de cumplimiento de la prestación debida por el deudor. Ante el incumplimientose
abren dos opciones en procura de la realización del crédito: una directa, destinada a la -coacción
del bien, y una genérica, destinada a obtener una indemnización económica equivalente al valor de
la frustración(4).
Estos principios nacen por la vinculación entre el tradens y el accipiens en una relación jurídica y
por la cual el primero consigue la satisfacción de su crédito de quien por...