LA CONSTRUCCIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

1.1.1. El Derecho internacional privado convencional.

Desde sus orígenes históricos en la Antigüedad clásica, el régimen jurídico del tráfico externo ha conocido la técnica del Tratado internacional como fuente de soluciones de peculiar relevancia para el Derecho internacional privado, normalmente vinculado al fenómeno de la codificación internacional de las normas de nuestra disciplina; yello hasta el punto de ser calificado el Tratado por algunos autores como la fuente específica del Derecho internacional público y privado (entre nosotros A. MIAJA DE LA MUELA). En cualquier caso, y desde posiciones más tibias, el planteamiento actual en la elaboración del contenido normativo de nuestra disciplina no puede obviar, según afirma P. LALIVE, el mínimo carácter internacional ni laaspiración universalista que debe tener cualquier sistema de Derecho internacional privado: en efecto, incluso en los positivistas más resueltos, o en los partidarios más convencidos del particularismo, se esconden rasgos del ideal universalista. Todo ello, téngase en cuenta, sin ignorar la preeminencia de la Constitución como fuente básica de elaboración de un sistema de Derecho internacional privado(lo cual, en este punto concreto, se manifiesta en nuestro ordenamiento en la delimitación que ella misma realiza del alcance del Derecho convencional mediante las reglas establecidas en sus artículos 94 a 96).
Como ha señalado Ph. FRANCESCAKIS desde la óptica del Derecho internacional privado comparado, los Convenios internacionales bilaterales y -sobre todo- multilaterales constituyen un factorque acrecienta la semejanza entre los sistemas de regulación del tráfico externo, potenciando la elaboración de un Derecho internacional privado universal, de carácter uniforme. Ahondando en esta línea, M. AGUILAR NAVARRO ha puntualizado, en orden a la función que los Convenios internacionales cumplen en el desarrollo del Derecho internacional privado, que el esfuerzo en favor de soluciones decarácter universal que procura la técnica convencional tiene tres manifestaciones principales: unificación del Derecho material interno, establecimiento de reglas de Derecho internacional privado de carácter directo o materiales, y establecimiento de reglas de carácter indirecto o conflictuales.
El Tratado internacional es una fuente relativamente internacional en el sentido de que, en principio,aquéllos no vinculan a la totalidad de los Estados de la sociedad internacional (como sí hacen, por ejemplo, los principios generales del Derecho internacional, la costumbre internacional y la jurisprudencia internacional), sino sólo a aquellos que sean parte en el Convenio en cuestión.
No nos interesa en este punto el régimen formal de la celebración, entrada en vigor, aplicación,... de los Tratados,aspectos todos regulados en el Convenio de Viena sobre Derecho de los Tratados de 23 de mayo de 1969. Nos interesa, por el contrario, su análisis como fuente del Derecho internacional privado; en este sentido, los Tratados internacionales pueden producir sus efectos en los diferentes sectores que engloba el Derecho internacional privado: el Derecho aplicable, el Derecho procesal internacional, elDerecho de la nacionalidad y el Derecho de extranjería.
Una clasificación elemental de los Convenios internacionales nos lleva a distinguir entre éstos, por un lado, en razón del número de Estados parte en ellos y, por otro lado, en función de su eficacia.


1º Atendiendo al número de Estados parte, los Convenios se dividen en bilaterales y en multilaterales.

a) Los Tratados bilateralesvinculan a dos Estados, y van unidos a la historia del Derecho internacional privado desde sus inicios. Si tales Convenios no se limitan a reiterar el contenido de las normas de Derecho internacional privado vigentes en los sistemas autónomos de cada Estado (cosa poco frecuente), podrán presentar un factor de heterogeneidad por cuanto provocarán que en un mismo Estado coincidan dos soluciones...