La Costumbre Como Fuente De Derecho

FUENTES DEL DERECHO

* La Costumbre.

Presentación
A de entenderse por Fuentes del Derecho, aquellas circunstancias propiciadoras de mandatos jurídicos, como el fundamento o el origen del derecho, que luego de una larga trayectoria doctrinal, se han establecido en las siguientes principales, de contenido formal: la ley, la costumbre, la jurisprudencia, las principios generales del Derechoy la doctrina.
En este sentido, el artículo 230 de la Constitución política expresa: “Los jueces, en sus providencias, sólo están sometidos al imperio de la ley. La equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la doctrina son criterios auxiliares de la actividad judicial”.
Con relación a la Ley, el código civil colombiano en su artículo 4º la define como la declaracion de lavoluntad soberana manifestada en la forma prevenida en la Constitución Nacional. El carácter general de la ley es mandar, prohibir, permitir o castigar.
La Jurisprudencia en tanto la constituye, los fallos de los tribunales y altas cortes, que en la aplicación de la ley a los casos sometidos a estudio. Al respecto es importante señalar que bajo una evidente manifestación delNeoconstitucionalismo, la jurisprudencia de la Corte Constitucional ha interpretado en los últimos tiempos, y principalmente desde la providencia T-123 de 1995, la necesidad clara de sujetarse al precedente vinculando al mismo, no solo a los Jueces de la República, sino a las autoridades administrativas; pero no resulta construido con mayor solidez el argumento, sino hasta cuando se formula el valor jurídico delprecedente, bajo la óptica de la función unificadora de la jurisprudencia de las Altas Cortes.

No cabe duda que en Colombia esta fuente ha adquirido una importante trascendencia, tanto que en Auto 208 de 2006, la Corte señaló “En principio, como lo ha sostenido esta Corporación, la interpretación del artículo 230 de la Carta Política, en cuanto consagra el principio de la autonomía judicial, haceinferir que la fuente primaria para la decisión judicial está conformada por las normas que integran bloque de constitucionalidad y las previsiones del derecho ordinario, por lo que la jurisprudencia y la doctrina toman la forma de fuentes auxiliares de la interpretación de tales textos. No obstante, el contenido y alcance del principio mencionado debe comprenderse en armonía con las previsionescontenidas en la misma Carta Política, que adscriben a las altas cortes la función de unificación jurisprudencial dentro de cada una de sus jurisdicciones. Por esta razón, sus precedentes adquieren fuerza vinculante”.

La Doctrina en tanto, la constituye aquellos estudios que adelantan los cientificos del derecho, que en medio de la evolución propia de la materia, realizan investigaciones y exponenteorías que son consultadas por los aplicadores de justicia.
Con relacion a los Principios Generales del Derecho, según lo expresado por el profesor Rafael Preciado Hernandez, se atiende básicamente, a los principios más generales de ética social, derecho natural o axiológica jurídica, descubiertos por la razón y fundados en la naturaleza espiritual, libre y sociable del ser humano, los cualesconstituyen las estructuras fundamentales de toda construcción jurídica posible e histórica

* La Costumbre
Constituye fuente formal del derecho, la mas antigua y primitiva, que puede definirse como la regla jurídica establecida espontaneamente por un grupo social sin intervención del poder publico, constituida por practicas repetidas, constantes, públicas y uniformes, cuya vigencia emana delcontinuado ejercicio por parte de los miembros del grupo social donde opera.
De la anterior definición pueden extraerse diversas
1. Características:
a. Antiguedad: Indica que mientras más prolongado sea el período en que los hechos constitutivos de una practica se produzcan, más eficacia jurídica adquiere la costumbre.

b. Uniformidad: Esta característica indica que el uso de una práctica...