La Costumbre Mercantil

LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO EN COLOMBIA

DEFINICIÓN DE COSTUMBRE MERCANTIL

Entendemos por costumbre, la repetición de una determinada conducta, realizada por la generalidad de los miembros de un grupo social, de manera constante y uniforme y con la convicción de cumplir un imperativo jurídico.

En forma más breve, también se ha dicho que es un uso implantado en una colectividady considerado por ésta como jurídicamente obligatorio. Es el derecho nacido consuetudinariamente.

El derecho consuetudinario posee dos características:
Esta integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso mas o menos largo.
Tales reglas se transforman en derecho positivo cuando los individuos que las practican les reconocen obligatoriedad, como si fuese una ley.ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE MERCANTIL
Para que exista costumbre en la acepción jurídica de la palabra, deben reunirse 2 elementos:
a. Material: que consiste en una serie de actos repetidos de manera constante y uniforme. No es indispensable el largo uso en el tiempo como opinaban los antiguos juristas, pues, evidentemente hay costumbres de formación muy reciente y que, sin embargo, tienen fuerzaobligatoria. Pero, en cambio, es necesario que el uso sea general, es decir observado por la generalidad de las personas.
b. Psicológico: que consiste en la convicción común de que se trata de una práctica obligatoria; los simples usos sociales, que en la opinión general no tienen relieve jurídico, no pueden considerarse costumbres en el sentido de fuente del derecho.

Desde el punto de vistade la teoría romano-canónica, la costumbre tiene dos elementos:
a. Subjetivo: que consiste en la idea de que el uso en cuestión es jurídicamente obligatorio y debe por lo tanto aplicarse.
b. Objetivo: es la práctica suficientemente prolongada de un determinado proceder.
Como fuentes de derecho la costumbre prescribe reglas de conducta jurídicamente relevantes. Crea cierta controversia alhablar de costumbres como obligación moral u obligación jurídica ya que plantea el problema de identificar con claridad cuando se está y cuando no se está ante una norma jurídica consuetudinaria (de costumbre).
La repetición uniforme y generalizada es un elemento imprescindible para hablar de costumbre pero no es suficiente para definirla, para ello tiene que darse además la aceptación de lacostumbre como algo obligatorio, no debe ser automático si no se debe producir como consecuencia de una cierta conciencia o consideración de su obligatoriedad.
Tras los procesos modernos que condujeron a la estatalización del derecho y la superlegitimización de la ley, la costumbre pierde su valor jurídico inmediato. Por ellos muchos autores no puedes hablar con propiedad de Derecho hasta laaparición del Estado y el desarrollo del sistema jurídico como un sistema complejo, por ello el valor normativo de la costumbre jurídica descansaría en su reconocimiento o apoyo en preceptos legales o decisiones de los tribunales.
Las costumbres jurídicas son normas que tienen su origen en la práctica social. Representan una conducta reiterada, generalizada y uniforme dentro de un grupo social o unámbito territorial determinado que es aceptada como una obligación jurídica por los miembros de la comunidad.
Estas normas jurídicas de costumbre no deben confundirse ni con los usos sociales, ni con normas de costumbre de otros posibles sistemas jurídicos alternativos basados en supuestos de pluralismo político.

CLASES DE COSTUMBRE MERCANTIL

Se reconocen tres clases de costumbres:

a)Costumbre nacional o extranjera: de acuerdo al país en que se practique.

b) Costumbre general y local: atendiendo a si la costumbre impera en todo el territorio del Estado o sólo en determinadas regiones o lugares del mismo.

c) Costumbre contra la ley, fuera de la ley y según la ley.

Esta es la clasificación de mayor trascendencia jurídica y se formula atendiendo a la relación entre la...