LA COSTUMBRE
Ha constituido, especialmente en el pasado y aún hoy en ciertas ramas del derecho, una fuente importante. La Costumbre, en un sentido lato, es el uso repetido y generalizado de un hecho, un suceso o actividad determinada y determinable por los miembros de una sociedad, en un espacio y tiempo determinados, con la creencia de observar una norma de derecho. Estos sucesos o hechos conel transcurso del tiempo se convierten en pautas y directrices que regulan la convivencia entre las personas en determinados aspectos o asuntos en los cuales está por medio un derecho, un deber o una obligación de carácter jurídico.
Se establece de esta forma que la costumbre para ser considera como tal debe ser general, aplicarse en subsidio de ley preexistente y ser conforme a la moralcristiana. En aquella época, podía reunirse los tres requisitos sin problema alguno, hoy difícilmente puede serlo, no sólo porque hoy tenemos una abundantísima legislación que regula, a veces, exageradamente aspectos de la vida diaria de las personas sino porque en otras, se ha convertido en una verdadera intrusión del legislador en aspectos que no son objeto de legislación. Hoy en día, existe unahiper-explosión normativa y un cambio conceptual evidente de la moral reducida solo a la conformidad de la ley a la Constitución Política, al propio ordenamiento jurídico, al interés colectivo, social o comunitario y al respeto del derecho ajeno o el de los demás.
. La Costumbre puede ser secumdum legem (según o de conformidad con la ley), la contra legem (contraria a la ley) y la praeter legem (másallá de o por encima de ley). La costumbre secundum y contra legem no se consideran fuente complementaria o aclaratoria del derecho procesal, pues en el segundo caso la costumbre no constituirá derecho porque de suyo se auto-excluye de ser o hacer parte del derecho. Igual sucede con la costumbre conforme a la ley, pues si esa costumbre ya ha alcanzado el rango de ser conforme o igual a la ley,fácilmente puede deducirse que es la ley misma. Si la ley recoge una costumbre previa y la subsume en su texto, aquella deja de tener sentido y razón de ser, porque ahora es ley y deja ser costumbre obviamente.
LA JURISPRUDENCIA
El término jurisprudencia proviene del latín ius-iuris, que significa derecho; y, de los términos prudens-entis, que significa prudente, previsor. En consecuencia, el términofusionado de ius prudens o iuris entis, hace alusión a la capacidad del ser humano de poder discernir, analizar o interpretar el derecho por quien debe aplicarlo a un caso concreto o analizarlo en ciertas circunstancias y eventos planteados.
Tradicionalmente se reconoce que existe jurisprudencia cuando los Jueces individuales o colegiados del Estado Colombiano se pronuncian en sus providencias(autos y sentencias), resuelven un caso concreto, objeto de un litigio jurisdiccional y forman una especie de precedente interpretativo sobre una norma jurídica que será 29 aplicable luego a casos y eventos coincidentes. La jurisprudencia jurisdiccional en nuestro país en consecuencia, se tiene como el conjunto de sentencias proferidas por los jueces de la República en el cual se analiza, estudia einterpreta un punto de derecho que constituirá un antecedente interpretativo para otros casos en el futuro. En Colombia, la jurisprudencia está por encima de las demás fuentes del derecho, excepto la ley y las normas jurídicas constitucionales (La Constitución, Actos Legislativos y Actos constituyentes de la Asamblea Nacional Constituyente y los del Pueblo por referéndum), puesto que el derechocolombiano es escriturario, legislado y codificado. Otro concepto sobre jurisprudencia puede ser el conjunto de decisiones judiciales, que, como sabemos, son las que dictan los tribunales aplicando la ley a los litigios planteados ante ellos por las partes en virtud de las pretensiones deducidas por estas. En sentido más restringido se habla de jurisprudencia refiriéndose a las decisiones...
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