la expancion fuera de europa

CAPÍTULO 3
LA EXPANSIÓN FUERA DE EUROPA

La colonización de vastos territorios en ultramar acarreó la expansión fuera de Europa de la
familia del derecho romano-germánico. La fórmula de la codificación adoptada en los siglos XIX
y XX favoreció ese desarrollo en numerosos países.
55. América. Las colonias españolas, portuguesas, francesas y holandesas de América
establecidas en paísesprácticamente deshabitados o cuya civilización estaba destinada a
desaparecer recibieron de manera natural las concepciones jurídicas características de la familia
romano-germánica. Un derecho primitivo pudo en un principio imperar en la práctica, sobre todo
fuera de las ciudades y de algunos centros, a consecuencia de la sub administración del país y la
ausencia de juristas. Conforme las nuevassociedades en América se fueron desarrollando, el
derecho práctico se aproximó al derecho erudito: derecho doctrinal impartido en las
universidades de América1 y de la metrópoli y posteriormente, derecho incorporado en códigos
redactados a imagen y semejanza de los códigos europeos. En ningún momento se planteó la
posibilidad de repudiar esta tradición. Se trata únicamente de determinar en quemedida las
condiciones propias de América, diferentes de las del medio europeo, condujeron o podían haber
conducido a reconocer o conferir cierta originalidad a los derechos de América en relación con
los derechos europeos de la familia romano-germánica. Así, un régimen agrario original pudo
persistir en las comunidades indígenas de México, Guatemala o Perú, en el cual un individuo que
enteoría se ostenta como el propietario de la tierra puede en realidad no ser más que el simple
representante de una agrupación por cuenta y en el interés de la cual debe, conforme a la
costumbre, explotar la tierra. En Haití, la vida social se desarrolla en muchos ámbitos conforme a
costumbres que ignoran el derecho erudito de la nación.2
Se plantea por otra parte una interrogante referente a algunosterritorios de América
antiguamente sometidos a la dominación española o francesa pero que pertenecen en la
actualidad a conjuntos políticos en que el common law es preponderante o que son sometidos a la
soberanía o influencia política dominante de un país del common law.3 ¿Podrá en tales
circunstancias conservarse la tradición de pertenencia al sistema romano-germánico? La
respuesta esnegativa en lo que atañe a la antigua Luisiana francesa, con excepción de la actual
entidad federativa de Luisiana, antiguo territorio de Nueva Orleáns, situada en las bocas del río
Misisipí y que no representa más que una pequeña parte de lo que fue la antigua Luisiana

La Universidad San Marcos de Lima se creó en 1551 y la de México en 1553.
J. Montalvo-Despeignes, Le droit formel haïtien,1976; El lugar de la costumbre en el orden jurídico de Haití,
Balance y perspectivas a la luz del derecho comparado, Coloquio que tuvo lugar en Haití en 2001 (se publicará en
2002).
3 Por su parte Cuba adoptó un derecho socialista.
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52 LA FORMACIÓN HISTÓRICA DEL SISTEMA

francesa. Las antiguas posesiones españolas hoy convertidas en entidades federativas de los
Estados Unidos de América(Florida, California, Nuevo México, Arizona, Texas, entre otros)
pudieron conservar algunas instituciones del derecho colonial anterior pero en la actualidad se
han convertido igualmente en entidades federativas plenas de common law. La misma situación
se replica en la zona del Canal de Panamá y la antigua Guyana inglesa. El estado de Luisiana y la
provincia de Québec han logrado hasta lafecha mantener su tradición y son sometidos a un
derecho mixto que integra algunos elementos del common law pero que conservan en cierta
medida su pertenencia a la familia romano-germánica.
56. África y Madagascar. De igual manera, también se produjo una expansión de la familia
romano-germánica en África negra y Madagascar a raíz de la colonización. Estos países, cuya
estructura tribal...