la expansión del derecho penal

La Expansión del Derecho Penal
Aspectos de la política criminal en las sociedades post industrial
Dr. Jesús María Silva Sánchez

I. Cuestiones Preliminares

En los últimos tiempos el Derecho penal ha experimentado un fenómeno de crecimiento, pasando a intervenir ha ámbitos que no habían sido hasta ahora objeto de regulación penal, mediante la introducción de nuevos tipos penales en elcódigo penal o leyes especiales, así como, ampliando los supuestos típicos donde este ya había intervenido o una agravación punitiva de tipos tradicionales. Dicho de otra forma, se están endureciendo las penas, y se plantea la introducción de nuevas sanciones. Así también, se distingue la reducción de garantías procesales en aras de una mayor “eficacia” global en la persecución del delito. A estefenómeno se le denomina “expansión del Derecho penal”-
Para Jesús María Silva Sánchez (el autor), en las sociedades contemporáneas, que viven la proliferación de riesgos de origen humano con una especial angustia, se ha producido un cambio en la representación del Derecho penal, a quien ahora se dirigen reiteradas demandas de seguridad. Ciertamente, a ello no son ajenos ni el surgimiento de una«cultura de la víctima», ni las manipulaciones de los medios de comunicación, ni la asunción de tesis criminalizadoras por la izquierda política y el movimiento asociativo. La globalización y la integración supranacional constituyen, por lo demás, potenciadores de esta tendencia. Se trata de combatir la delincuencia organizada y de contenido económico; y ello, que además debe hacerse de un modo uniformepese a la diversidad de tradiciones jurídicas de partida, ofrece la coartada perfecta para la expansión. La expansión implica una desnaturalización: la «administrativización» del Derecho penal. Pero las consecuencias negativas de esta metamorfosis no deben conducir a su rechazo ingenuo. En su base, late, se quiera o no, una tenencia social profunda a la que es obligado dar respuesta. Por tanto, setrata de racionalizar lo que, al menos en parte, se genera de modo irracional, sin caer en soluciones disfuncionales. A partir de la necesidad de conectar el grado de exigencia de garantías con la gravedad de las consecuencias jurídicas, se propone un modelo dual: la limitación radical del Derecho penal de la pena privativa de libertad, junto con la admisión de formas más flexibles de imputación eintervención con otras clases de sanciones penales.
Así, para el presente análisis partimos por entender que la explicación de este vuelco o expansión en la legislación penal surge de la voluntad política de dar respuesta a los requerimientos de las “sociedades modernas” caracterizadas por nuevas formas de criminalidad organizada y de naturaleza económica. De manera que, le corresponde allegislador en aras de hacer frente a las nuevas necesidades de protección optar por la criminalización de nuevas conductas, así como, por el adelantamiento de la punibilidad. Y es, este abordaje de las reformas penales lo que puede situar al delito como un “recurso teóricamente inagotable y al servicio del poder político”(3) . De esta forma, al fenómeno de “expansión” del Derecho penal, se le criticauna ruptura con los principios de intervención mínima y ultima ratio. (4)
II. Desarrollo Temático
1. De la crítica a la Doctrina del Derecho Penal Mínimo.
Llama la atención al autor, los nuevos esfuerzos de reconducción de la intervención punitiva del estado hacia un Derecho Penal Mínimo, teoría que en palabras de su máximo impulsor – Luigi Ferrajoli (5) – constituye un modelo jurídico en el cualel derecho penal es visto “como técnica de tutela de los derechos fundamentales”, es decir, como un medio de protección social para evitar delitos, como una herramienta de protección de los sujetos frente al poder punitivo estatal, dentro de un régimen garantista. Para el autor en estudio, ésta corriente “corre el riesgo de convertirse en un tópico desprovisto de contenido concreto” pues...