LA FACULTAD DISCRECIONAL EN LA ADMINISTRACI N P BLICA

LA FACULTAD DISCRECIONAL EN EL MINISTERIO DE DEFENSA
(ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA CORTE CONSTITUCIONAL Y CONSEJO DE ESTADO)








JUAN FELIPE LOPEZ CELY
LEIDY MARCELA GALINDEZ HILES








FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS INTERNACIONALES
TUNJA
2015

INTRODUCCIÓN
Como es bien sabido por todos el estado es la organización política permanente compuesta por dos grandes grupos depersonas: los que dirigen y los que son dirigidos siendo esta la estructura genérica de dominación legitima de unos seres humanos sobre otros, cuyo objetivo principal es el orden y la justicia en las sociedades, manteniendo limites que no vayan más allá de lo correspondido para cada uno.
Las funciones administrativas las vemos manifestadas en diferentes sucesos como la designación de una persona aun cargo público, la aprobación de las bases de un proceso de selección, la emisión de un comunicado, la imposición de una multa y hasta el pitazo de un policía de tránsito , sin embargo es evidente que no todas estas manifestaciones tienen la capacidad de producir efectos jurídicos, no obstante todas ellas tienen un origen común: el ejercicio de la facultad discrecional cuya temática es objetode nuestro estudio.
La facultad discrecional brinda un cierto margen de libertad para que las autoridades después de una análisis valorativo decidan cómo hacer ejercicio de sus potestades sin ir más allá de los limites preceptuados por la ley, es decir la propia norma le da a la autoridad administrativa la posibilidad legal de actuar o de decidir entre una o más opciones aplicables a unasituación.
Dicho todo lo anterior, nos permitiremos hacer un análisis de la facultad discrecional del Ministerio de Defensa bajo la jurisprudencia emitida por la Corte Constitucional y el Consejo de Estado con el fin de determinar la postura que tiene cada una de estos entes frente a esta temática, el presente ensayo estará compuesto por tres parámetros: 1) un acercamiento conceptual a la materia,2) un pequeño análisis de sentencias de la Corte Constitucional y del Consejo de estado y finalmente por una pequeña conclusión.
La facultad discrecional es aquella que tienen los órganos del Estado para determinar su actuación o abstención sobre un caso en específico, siendo entonces una libre apreciación dada a un ente de la administración pública, con vistas a la necesidad, técnica, equidado razones determinadas que puede apreciarse circunstancialmente en cada caso con todo ello, con los limites consignados por la ley.1
La facultad discrecional puede darse en varios tipos: en primer término encontramos la facultad libre que deja al órgano administrativo el ejercicio de la voluntad con amplios márgenes, en segundo término encontramos la obligatoria cuyo ejercicio es forzoso dentrode los límites de la ley y por último encontramos la facultad técnica en donde la ley señala que deben considerarse datos técnicos para su ejercicio.
Sin embargo, Ronald Dworkin distinguió dos clases de discrecionalidad, por una parte la discrecionalidad en sentido débil y la discrecionalidad en sentido fuerte; la primera corresponde a aquellas situaciones en las cuales un funcionario no puedeaplicar mecánicamente una norma sino que se requiere de un proceso de discernimiento, o aquellos eventos en los cuales algún funcionario tiene la autoridad final para tomar una decisión que no pueda ser revisada ni anulada por otro funcionario2.
La discrecionalidad en sentido fuerte corresponde a aquellas situaciones en las cuales el funcionario no simplemente debe valerse de su juicio para aplicarlos estándares que le impone la autoridad o que nadie ha de revisar el ejercicio de su juicio sino para afirmar que en lo que respecta algún problema simplemente no está vinculado por estándares impuestos por la autoridad en cuestión. Ejemplos claros de esta clasificación es cuando a un sargento se le ordena que escoja los cinco hombres que prefiera para formar parte de una patrulla, aquí...