La familia en roma y la actualidad

LA FAMILIA EN RONA COMPARADA CON EL CODIGO CIVIL PERUANO

Los efectos patrimoniales del divorcio, excluyendo a las relativas al régimen de bienes, han sido abordadas por las legislaciones comparadas a través de distintos modelos que buscan lograr un equilibrio entre el principio de la auto responsabilidad, en virtud del cual cada cónyuge separado debe procurarse sus propios medios de viday el de la solidaridad post conyugal, entendido como una relación de asistencia material atenuada, respecto a la vigente durante el matrimonio, pero análoga a la asistencia entre cónyuges separados.
De esta manera, en la formante doctrina comparada, ha tomado fuerza la idea de un resguardo especial (además de la pensión de alimentos), para el cónyuge que a consecuencia del divorcio, queda en unasituación perjudicial. Es decir por medio de una indemnización se pretende distribuir adecuadamente los costos de una ruptura del vínculo matrimonial. Así, el legislador nacional conjuntamente con la incorporación de la separación de hecho como una nueva causal de separación de cuerpos y divorcio prevista en el inciso 12) del artículo 333° del Código Civil, ha agregado la figura jurídica de la“indemnización en caso de perjuicio”, mediante Ley Nº 274954 específicamente regulado en el segundo párrafo del artículo 345º – A; instituto que en principio se enmarca dentro de la concepción del divorcio remedio (en puridad esta debe ser la idea).
En efecto, se trata de una institución relativamente nueva, en relación a otros supuestos de indemnización generados en el derecho de familia (porinvalidez de matrimonio - artículo 283º y divorcio - artículo 351º); que no cuenta con precedente alguno en nuestra legislación y; además, es de notar que la precitada ley sigue el modelo de otros ordenamientos jurídicos, pero lo hace de manera parcial6; sin llegar a adoptarlo en su totalidad. Por consiguiente; es necesario ser cauteloso en su interpretación y fundamentalmente en la determinación de sunaturaleza jurídica, procurando su construcción a partir de los preceptos que lo integran y evitando tomar elementos de otras instituciones preexistentes (error cometido por algunos juristas).
Precisamente, el objetivo del presente trabajo, es sobre este último tema descrito, pues tanto en la doctrina como en la jurisprudencia nacional se advierte una serie de imprecisiones tanto de ordensustantivo, como en su desarrollo procesal. Así, pretendemos determinar si ella constituye, o no, un tipo de responsabilidad civil (como se sostiene por una parte de la doctrina nacional), preguntándonos: ¿en qué medida se expresa este precepto teórico en los concretos diseños normativos?, ¿es realmente viable tal postulado cuando se deja el limbo de las teorías y se desciende al terreno de lasrealidades jurídicas?, ¿cuál es la tendencia jurídica más coherente en torno a su naturaleza jurídica a ser aplicada? Estas y otras preguntas relacionadas con su naturaleza jurídica, pretendemos absolverlas teniendo como herramienta hermenéutica el derecho comparado, contrastada principalmente con el formante jurisprudencial nacional.




ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE SU TRATAMIENTO LEGAL
Iniciaremoseste apartado, postulando que el divorcio debe ser tratado no como algo ordinario y general; sino como una situación de excepción, de modo que tanto la incorporación de la causal de separación de hecho y la figura de la indemnización, no debe ser considerada como una forma de alentar la ruptura del vínculo matrimonial; y con ello desestabilizar la institución jurídica social del matrimonio; sino porel contrario lo que se pretende es dar solución a los casos en que excepcionalmente la comunidad de vida (que implica, entre otros supuestos, la convivencia fáctica) se ha roto de un modo irrevocable.
Pero centrándonos en su regulación legal, es necesario precisar que en el derecho comparado, a diferencia de nuestro ordenamiento legal (con todas sus deficiencias), su manejo legal es muy...