La fianza

LA FIANZA

Hoy partiremos analizando la primera gran caución personal, hay otras, pero la más importante es la fianza, materia que se encuentra comprendida entre los artículos 2335 y 2383 cc. La figura será la siguiente:

Un acreedor, 1 deudor y un fiador. El vínculo jurídico que une al acreedor con el deudor es la obligación principal, es la obligación que el fiador asegurará. Y luego, elfiador como deudor subsidiario que es, contraerá una obligación para con el acreedor de pagar el todo o parte de la obligación principal si el deudor principal no la cumple.

Art. 2335. La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más personas responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no lacumple.
La fianza puede constituirse, no sólo a favor del deudor principal, sino de otro fiador.
Está definida como obligación accesoria y la verdad es que la fianza es un contrato (pero el profesor exigirá la definición del código).

Es una obligación accesoria e inmediatamente da la idea que accederá a una obligación principal, en virtud de la cual se desprende que pueden haber una o másfiadores y responderá por una obligación ajena porque el fiador es una persona distinta del deudor principal y se compromete a pagar el todo o parte, en el evento de que el deudor principal no cumple su obligación.

El inciso final, establece que puede existir “la subfianza” es decir, la fianza de la fianza.

Características

1. Es un contrato consensual, se perfecciona por el simpleconsentimiento del acreedor con el fiador, o sea, la fianza es un contrato entre acreedor y fiador, el deudor no interviene, no es parte del contrato de fianza.
Sin embargo, existen ciertos casos excepcionales de fianzas que son solemnes, por ejemplo, la mercantil, la fianza que se debe rendir por parte del guardador a fin de que se le discierna la tutela o curatela (por escritura pública). Pero laregla general es que es consensual.

2. Es un contrato unilateral, porque la única persona que contrae una obligación, el único que se compromete, que se obliga no es otro que el fiador. Lo que no quita que el acreedor también pueda contraer alguna otra obligación, si es que las partes expresamente lo hubieren estipulado, como sería por ejemplo, otorgar una concesión de esperas, una prórroga deplazos, condonar intereses, etc.
Nada impide, en virtud del principio de autonomía de la voluntad, que producto de este compromiso del fiador, pueda el acreedor pagar una suma de dinero, pero en tal caso, según la doctrina, si se pacta una remuneración estaremos en presencia de un contrato de seguro y ya de no de una fianza.

3. Es un contrato gratuito, y lo es porque tiene por objeto lautilidad de una parte contratante (acreedor), gravándose la persona del fiador. Ahora, nada impediría que se estipule entre el deudor y el fiador el pago de una remuneración por el servicio prestado; de hecho, el mismo art. 2341 cc., lo confirma.

Art. 2341. El fiador puede estipular con el deudor una remuneración pecuniaria por el servicio que le presta.

Sin embargo, esta situación nos generaun problema, y el problema está dado porque la fianza es un contrato celebrado entre acreedor y fiador, el deudor es una persona ajena al contrato, puede que esté obligado a dar un fiador, que es distinto, pero no es él parte del contrato. Por lo tanto, si se pacta una remuneración entre ellos, estaremos en presencia de un contrato innominado, un contrato totalmente diferente al de la fianza.Por lo tanto, la norma del art. 2341 cc., sería ajena al del contrato de la fianza. El deudor es una persona totalmente ajena al contrato y tanto es así, que se puede afianzar aún contra la voluntad del deudor, así lo dice el art. 2345 cc.

Art. 2345. Se puede afianzar sin orden y aun sin noticia y contra la voluntad del principal deudor.

4. Es un contrato accesorio, porque la fianza es...