La fianza

INTRODUCCION

Se llama fianza a aquella garantía que principalmente busca asegurar el cumplimiento efectivo de una obligación, en tanto, el término es empleado, mayormente, con dos sentidos, como garantía real o como garantía personal.
Como garantía personal, la fianza lo que garantizará es el cumplimiento de una deuda o de una obligación a través de la existencia de la figura del fiador,quien es una tercera persona ajena a la deuda, es decir, que no se encuentra involucrada ni con la parte que prestó el dinero, ni con aquella que lo recibió. El fiador lo que hace es garantizar el cumplimiento efectivo de la fianza, incluso, comprometiéndose y asumiendo él mismo aquello que el deudor no asume o no pueda cumplir por sí mismo.
A instancias del Derecho Civil, donde nos podemosencontrar con este tipo, el fiador y el deudor resultan ser dos personas diferentes, que se encontrarán ligados a través del llamado contrato de fianza.
Luego, el sentido que mencionábamos de garantía real se encuentra y ve con frecuencia en los contextos jurídicos, ya que en estos la fianza será la entrega de una suma determinada de dinero a modo de garantía de cumplir con ciertas obligaciones. Estamodalidad puede aparecer en el Derecho contractual y sirve para garantizar aquellas obligaciones derivadas de un contrato. Por ejemplo, cuando se alquila un inmueble es una costumbre fijar una fianza con el objetivo de garantizar el pago de las rentas.
Y en el Derecho procesal penal se entregará una fianza como manera de asegurar que el acusado de un crimen o de un delito no tiene intención dehuir de la justicia sino más bien de lo contrario, de colaborar con ella. La libertad bajo fianza.
En el caso de incumplimiento de las condiciones planteadas, en el Derecho contractual lo que sucederá es que el acreedor se quede con el monto de la fianza para con el resarcirse de los daños y perjuicios sufridos, en tanto, en el caso de derecho procesal, la inobservancia de la condición conduce a lapérdida total del dinero que se entregó como fianza y de los beneficios que surgieron gracias a esta.




FIANZA
Habrá contrato de fianza, cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero, y el acreedor de ese tercero aceptase su obligación accesoria”. (art. 1986)
Partes: el acreedor y el fiador. El deudor no es parte del contrato y éste puede celebrarse en contrade la expresa voluntad del deudor.
Caracteres:
La fianza civil es un contrato consensual, no formal, unilateral, a título gratuito, típico, accesoria.
Carácter no formal: la fianza puede contratarse en cualquier forma verbalmente, por escritura pública o privada, pero si fuere negada en juicio sólo podrá ser probada por escrito. Esta última cuestión alude a que es un contrato formalad-probatione.
Accesoriedad: si la obligación principal es nula la fianza es nula, lo mismo si es anulable la obligación principal, la fianza será anulable.
Excepción al principio de la accesoriedad: cuando se afianzan obligaciones asumidas por incapaces de hecho, en cuyo caso el acreedor puede ir directamente contra el fiador.
Art. 478 del C. Comercio: para que una fianza se considere mercantil, bastaque tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.
En consecuencia su carácter comercial deviene del contrato comercial al cual accede, en tanto lo accesorio tiene la naturaleza jurídica de lo principal.
El art. 8 inc. 3 del C. de Comercio, declara acto de comercio “toda operación de cambio, banco, corretaje o remate” y en talsentido la fianzas bancarias son comerciales.
Diferencias entre la fianza civil y comercial: la fianza civil puede simple o solidaria, en tanto que la comercial siempre es solidaria y no pueden invocar los beneficios de división y de excusión.
Capacidad:
No pueden ser fiadores:
a) los menores emancipados por matrimonio y por habilitación de edad, ni aún con autorización judicial.
b) los...