la formacion de la tradicion juridica de occidente

La necesidad de una nueva fundamentación del derecho

Iván Darío Garzón Vallejo∗

RESUMEN
El artículo hace un análisis crítico y descriptivo de la situación del derecho a partir
de la llamada posmodernidad tratando de argumentar a partir de sus carencias y
situación de crisis la necesidad de un nuevo fundamento para el derecho,
fundamento que se remite a la tradición clásica del derechonatural, pero con dos
acentos filosóficos: el humanismo teologal y el realismo metafísico. Así, no solo
aporta luces para comprender la realidad jurídica actual sino además para
profundizar en las características filosóficas –epistemológicas y antropológicas–
de este fenómeno y los elementos que según el autor debería tener una nueva
concepción del derecho. Su hilo conductor es lasustentación de la urgencia de
darle un giro al paradigma jurídico que prevalece desde la modernidad y que tiene
matices propios en la llamada era posmoderna.

ABSTRACT
The present article performs a critical and descriptive analysis of the situation of
law from the so-called postmodernity, trying to present, based on its absences and
the situation of crisis, the necessity of new foundations for law,foundations that go
back to the classic tradition of natural law, but tinged with two philosophical
remarks: the theological humanism and the metaphysical realism. Thus, no only
brings light to understanding the present juridical reality, but helps going deeper
∗

Abogado de la Facultad de Derecho de la Universidad Pontificia Bolivariana. Ha sido profesor de
la misma Universidad yactualmente es profesor investigador en la Facultad de Derecho de la
Universidad Católica San Pablo, en la ciudad de Arequipa, Perú.
Dirección del autor: Idgarzon@ucsp.edu.pe
Artículo recibido el 28 de abril de 2006. Aprobado en Comité Editorial el 24 de mayo de 2006.

1

into the philosophical characteristics (epistemological and anthropological) of this
phenomenon and the elements thataccording to the author should have a new
conception of law. Its linking thread is the arguments of the urgency of a new twist
for the juridical paradigm that prevails since modernity and that has its own
nuances in the so called postmodern age.

PALABRAS CLAVE
Fundamentación – Derecho Natural – Filosofía del derecho – Posmodernidad –
Nuevo Derecho – Crisis – Discrecionalidad judicial.KEYWORDS
Foundation, Natural Law, Law Philosophy, Postmodernity, New Law, Crisis,
Judicial Discretion

1. El frágil derecho de la posmodernidad

1.1. ¿Qué es la posmodernidad?

Las últimas décadas del siglo XX han visto la aparición de un fenómeno que
viene denominándose en el campo de la filosofía como la posmodernidad.
Éste es un fenómeno ambiguo y confuso, pero que se ha ido expandiendo enla
cultura, no sólo como una suerte de moda intelectual, sino que de alguna forma
configura una actitud vital del ser humano hodierno. Si bien es difícil delinear
con precisión sus orígenes y todos sus caracteres propios, sí podemos esbozar
las que parecieran ser las notas distintivas de esta realidad cultural que tiene
enorme influjo en el pensamiento jurídico y, por lo tanto, plantea unreferente
de cara al problema de la fundamentación del derecho, objeto de estudio en
este artículo.

2

Quizás la principal característica de la llamada posmodernidad es la renuncia a
un fundamento de la vida humana y, por lo tanto, de su dinámica sociocultural.
Así lo afirma el filósofo italiano Gianni Vattimo, conocido expositor del llamado
pensamiento débil: “No hay ningún “grund”(fundamento), ninguna verdad
última; sólo hay aperturas históricas”1.

A esto se agrega la renuncia implícita o explícita a la verdad como horizonte
epistemológico y existencial del ser humano. Así lo anota el profesor
colombiano Gilberto Tobón Sanín: “La posmodernidad intenta, pues, construir
un discurso filosófico, haciendo de lado el fundamento, por su imposibilidad de
verificación y...