la funcion de la pena

La función de la pena debe informar todo el sistema penal, de manera tal que, de una u
otra manera, tiene que influir en su operatividad. Tanto la previsión legal de la pena, como
su imposiciónjudicial y ejecución deben tener como punto de partida la función que la
sanción penal cumple. En el plano legislativo, la determinación de la función de la pena
permitiría, en primer lugar, hacer unjuicio crítico sobre la legitimidad de la pena legalmente
establecida. Una pena que no se ajuste a su función, no podrá aceptarse aunque se
encuentre prevista en la ley. Así, por ejemplo, si lafunción de la pena es la sola retribución,
resultará legítimo castigar a una persona por la comisión de un delito aunque en el momento
de la sentencia este delito se encuentre despenalizado, lo cualdesde la lógica de la
prevención general resultaría claramente improcedente. Pero, además, la función de la pena
es también relevante para discutir los marcos penales previstos en la ley, en la medidaque
si se entiende, por ejemplo, que la función de la pena es la resocialización, difícilmente
podrán considerarse legítimas penas privativas de libertad como la cadena perpetua que
niegan laposibilidad de reinserción social del condenado.
La misma relación de coherencia con la función de la pena debe observarse en su
imposición judicial. Así, por ejemplo, en una concepción retributiva de lapena, la pena
adecuada al hecho solamente será aquélla que se corresponda con la culpabilidad del autor,
sin importar si con ello se contribuye o no a la prevención general o a la resocializacióndel
delincuente. Por el contrario, en una visión preventivo-general de la pena, el juez se guiará
por los fines de intimidación, imponiendo la pena como confirmación de la amenaza penal y
dejando delado, en principio, consideraciones referidas a la culpabilidad del autor. Por el
contrario, si el criterio rector del juez fuese la resocialización del reo, entonces podría
encontrar legitimidad...