La Responsabilidad Del Administrador De Hecho En Las sociedaDes De Capital

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Tema:
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La responsabilidad del administrador de hecho en las sociedades de capital.

I/ Introducción.

A) Concepto de Administrador de hecho.

Lo primero que vamos a hacer para iniciar esta tarea es dar un concepto de administrador de hecho, concepto que se antoja necesario para comprenderel tema que vamos a tratar y la especial problemática de este. El elemento esencial que define al administrador de hecho es su autonomía o falta de subordinación a un órgano de la administración social. Junto a esta autonomía también es necesario que este ejercitando las funciones del poder efectivo de gestión, administración y de gobierno y que la sociedad asuma estos actos quedando vinculada porellos. La figura del administrador de hecho se sigue caracterizando por notas como la habitualidad en el ejercicio de dicha función, la permanencia, la continuidad y la profesionalidad de quien la ejerce, también es necesario una cierta calidad en el ejercicio de dichas funciones. Retomando todo esto podemos decir que es preciso, para hablar de administrador de hecho, que se dé una presenciaefectiva y real en el ámbito de la gestión social, un verdadero protagonismo del que se deduzca una autónoma facultad de decidir y finalmente que sea independiente, es decir no ha de dar cuenta de su actuación a ningún tercero. Estas son las notas características del administrador de hecho. Veamos ahora en que supuestos se materializan dichas notas para que podamos hablar de administrador de hecho.
Aveces sucede que estas notas características se dan en personas que, sin ser nombrados administradores, controlan y gobiernan de hecho la sociedad sustituyendo a los administradores o ejercitando sobre ellos una influencia decisiva. Esta figura se denomina administrador de hecho puro y es bastante improbable su existencia, puesto que, desde que se constituye la sociedad los fundadores nombran alos primeros administradores y se irán sustituyendo por otras personas que ejercerán dichas funciones, pero aún así podría darse que una persona sustituyese, de manera transitoria, a un administrador hasta la elección de uno nuevo. Otros supuestos, más frecuentes, en los que aparece esta figura, son los casos en los que existe un administrador que ocupa formalmente su cargo, pero su nombramientoestá afectado por un vicio que lo hace nulo, ya sea de forma o de fondo. Irregularidades en el establecimiento del cargo, nombramiento defectuoso, el órgano que lo ha nombrado no estaba legitimado para ello, su nombramiento va en contra de lo establecido en el estatuto o en las leyes, la sociedad no se ha inscrito en el registro mercantil o no se ha inscrito en este el nombramiento del administrador... Todas estas son algunas de las causas de un nombramiento ineficaz del administrador, convirtiéndose de esta forma en un administrador de hecho.
B) Evolución en el derecho Español de la figura del administrador de hecho.

Hoy en día la figura del administrador de hecho es una realidad perfectamente recogida en nuestro derecho positivo (artículo 236 de la LSC o numerosos preceptos del C.P)pero no siempre ha sido así. Al contrario que en el derecho Alemán, donde, hace mas de 100 años que se presentan las pautas para resolver los supuestos de responsabilidad por una administración fáctica, en España, la figura del administrador de hecho se ha reconocido y consolidado desde hace solo unos seis años, sin olvidar mencionar que aun existen lagunas sobre ciertos aspectos de su figura.Antes el derecho mercantil se caracterizaba por un reconocimiento parcial de esta figura permitiendo de esta forma que se utilizase para eludir las responsabilidades del administrador formal. La primera sentencia a destacar es la de 18 de mayo de 1981 que otorga al artículo 286 del código de comercio una interpretación amplia para incluir en su ámbito los supuestos de representación aparente en las...