LA SUPLETORIEDAD EN LA LEY DE BASES DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

La supletoridad en la Ley de procedimiento administrativo

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LA SUPLETORIEDAD EN LA LEY DE BASES DE PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO•

Luis Cordero Vega∴

I.

INTRODUCCIÓN.

El objeto del presente trabajo es tratar de buscar un argumento que sirva de fundamento
a uno de los aspectos más controvertidos y a la vez más indolente, desde la
Administración del Estado, en torno a la aplicaciónsupletoria de la Ley de
Procedimiento Administrativo chilena, aprobada en mayo de 2003.
Indolente, porque basta el análisis detallado de la jurisprudencia administrativa para
darse cuenta de que esta se da en espacios de “intereses” y adecuación circunstanciada.
El mejor ejemplo de esa posición lo constituyó el dictamen N° 39.353 de 2003, por
medio del cual la Contraloría señaló que la Ley deProcedimiento no se aplicaba a los
actos administrativos de contenido normativo, dictamen que tempranamente criticamos,
en el sentido que afectaba el objetivo del establecimiento de la Ley N° 19.8801.
En el mismo sentido la Contraloría ha confundido en algunos casos el tenor de algunas
normas de la Ley de Procedimiento. Por ejemplo, en la aplicación supletoria en la

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Trabajo presentado en las II Jornadasde Derecho Administrativo realizadas en la Universidad Católica
de Valparaíso en noviembre del año 2005. Agradezco las observaciones a la exposición que realizaron los
profesores Juan Carlos Ferrada (Universidad Austral de Chile) y Eduardo Cordero (Universidad de
Antofagasta), así como las precisiones señaladas por los profesores Carlos Carmona (Universidad de
Chile) y Jorge Bermúdez (UniversidadCatólica de Valparaíso). Del mismo modo, agradezco los
comentarios que a una versión escrita de este documento realizó el Prof. Jaime Jara (Universidad de
Chile). Por supuesto que los errores que se pudiesen cometer son de exclusiva responsabilidad del autor.

∴

Doctor en Derecho. Profesor de Derecho Administrativo, Facultad de Derecho, Universidad de Chile.
Se agradecen comentarios alcordero@derecho.uchile.cl

1

Vid. Cordero Vega, L., “Limitando la ley de procedimiento administrativo. Una interpretación
intolerable”, en Revista Chilena de Derecho Universidad Católica de Chile, V. 30 N° 3, 2003, pp. 549 –
552.
Prof. Luis Cordero Vega.

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constitución del derecho de aprovechamiento, rechazó aplicar el silencio positivoregulado en el artículo 64, toda vez que en la materia existía “un procedimiento
especial, en que se reglan y detallan minuciosamente los trámites a que han de sujetarse
las respectivas solicitudes. Lo anterior, por cuanto, significaría sustituir la preceptiva de
ese titulo por la ficción legal del silencio positivo, vale decir, soslayar todos los
requisitos estatuidos para constituir el derechoreal de aprovechamiento de aguas, el que
ha de nacer al mundo jurídico, originariamente, por un acto de autoridad, conforme el
procedimiento especial ya mencionado, que culmina con la resolución constitutiva del
mismo, documento que se encuentra afecto a toma de razón”2. En este caso, la razón
para obviar la supletoriedad no es de la ausencia de norma, lo cual es evidente, sino que
de aplicar elprecepto en cuestión se desnaturaliza el procedimiento establecido en ley
especial, pues por esta vía, a juicio del órgano contralor, no se podrían ejecutar ninguno
de los trámites que dan garantía al procedimiento, incluida las menciones que exige la
ley, así como el trámite de toma de razón3. Esta conclusión, en nuestra opinión, resulta
incorrecta toda vez que decide no aplicar supletoriamente laley única y exclusivamente
porque entiende el silencio administrativo como un acto, cuando en verdad es un efecto,
de manera que la dejaría sin un poder de control, celosamente cuidado por el órgano
contralor.

2

Dictamen Nº 45191, de 2004. En el mismo sentido dictámenes Nº 20862, de 2004 y Nº 37603, de 2004.

3

Sostiene específicamente en el dictamen Nº 48940, de 2004 que “el procedimiento...