La Tutela

La Tutela.
En el Derecho Romano, la tutela se encuentra ubicada dentro de las potestades familiares, Paulo, acogiendo la definición de Servio Sulpicio afirma que: “la tutela es un poder y potestad sobre persona libre que permite y otorga el derecho civil para proteger a quien por razón de su edad no puede defenderse por sí mismo”.
Conforme esta definición la tutela se nos presenta como unainstitución del ius civile que tiene una función protectora con respecto a las personas que, no estando bajo la Patria Potestad de ningún paterfamilias, no pueden defenderse por sí mismos. La diferencia fundamental entre la patria potestad y la tutela, aún cuando ambas eran consideradas en el derecho romano como potestades familiares propias del paterfamilias radica en que en la tutela el tutor carecede el ius vitae necesque (derecho de vida y de muerte).
El jurisconsulto José Luis Aguilar Gorrondona define la tutela como “la institución de protección creada para las personas que no se encuentren bajo la patria potestad de nadie, siempre que la protección requerida por ellas exija su representación legal y comprenda por lo menos, la protección de algún interés no exclusivamentepatrimonial”.
LA APERTURA DE LA TUTELA:
La apertura de la tutela por efecto de la ley, debe ser considerada en tres casos: primero, respecto de los hijos de padres que tienen contraído matrimonio, denominados antes de la reforma de 1982 “hijos legítimos”; segundo, respecto de los hijos nacidos de padres que no han contraído matrimonio, denominados “hijos naturales”; y tercero, respecto de los hijosadoptivos.
a. Respecto de los primeros la tutela se abre, a la fecha del fallecimiento del último de los padres, es decir, cuando ambos han fallecido. En tal caso, como el hijo no tiene más ni padre ni madre que ejerza guarda sobre él, ni quien administre sus bienes, es necesario darle tutor.

El artículo 301 del C.C.V establece que: “Todo menor de edad que no tenga representante legal será provisto detutor, protutor y suplente de éste”.

Igualmente tiene lugar la apertura de la tutela cuando los padres, en vida, se presumen ausentes conforme lo previsto en el artículo 420 del Código Civil o se les haya privado de la Patria Potestad conforme lo dispone el artículo 352 de la LOPNNA, o cuando esté “impedido para ejercerla” aquél de los padres a quien corresponde la patria potestad en juicio dedivorcio por las causales 4 ó 6 del artículo 185 del Código Civil, entonces el Juez abrirá la tutela.
La tutela se abre incluso cuando, habiendo muerto uno de los padres, el otro que ejercerá la patria potestad, se encuentra en incapacidad de manifestar su voluntad en razón de que haya perdido a capacidad, habiendo sido declarado entredicho, se haya declarado ausente o se haya alejado del país, esdecir su estado sea no presente. En todos los casos no hay padres que ejerzan la patria potestad.
b. En caso de los hijos nacidos de padres que no hayan contraído matrimonio, denominados hasta la reforma “hijos naturales”, hoy denominados hijos extramatrimoniales, es necesario tener en consideración los tipos de ellos:

* Los hijos reconocidos por ambos progenitores: En este caso la tutelase abre cuando hayan fallecido ambos progenitores o cuando ambos han perdido el ejercicio de la patria potestad por privación de ésta; y también cuando, habiendo fallecido uno de los padres, se presume la ausencia del otro conforme lo dispone el artículo 420 del Código Civil, o le haya sido privado del ejercicio de la patria potestad conforme lo dispuesto en el artículo 352 de la LOPNNA.
* Encaso de hijo reconocido por uno de los padres: la tutela se abre si ese progenitor fallece o se encuentra privado de la patria potestad.
* En caso del establecimiento de la filiación extramatrimonial en virtud de una sentencia judicial, conocido como reconocimiento forzoso, no otorga el ejercicio de la patria potestad; por ello, si el hijo es reconocido por un progenitor y la filiación es...