Las Fuentes Del Derecho

TEMA 13.- LAS FUENTES DEL DERECHO
Apuntes elaborados por Sheila Pol. Alumna de la asignatura Derecho Político 2 durante el curso 2007/08.

1. LAS FUENTES DEL DERECHO: CONCEPTO
El concepto de fuente del derecho:
Las dos normas esenciales para el establecimiento de las fuentes del derecho son la CE y el código civil. Al hablar de fuente del derecho, esto es una imagen extraída de un libro,"Experiencias jurídicas" de Picazzo. Usamos el término fuente al hablar del origen de las normas jurídicas. Al referirnos a ello podemos tener en cuenta distintas perspectivas, principalmente dos:

♣ La procedencia de la norma jurídica: el origen en cuanto a de donde viene la norma jurídica, de que fuente social viene la norma jurídica, de que manantial social viene la norma jurídica. Ello nos diceen última instancia como estamos transformando preferencias sociales y normas jurídicas. El procedimiento constitucional es distinto: aquí es importante cómo se produce la norma jurídica legítimamente.
Si nos vamos al código civil el artículo 1.1 establece las fuentes del derecho: la ley, la costumbre y los principios generales del derecho. Por lo tanto las fuentes de producción del derecho sonel estado, la sociedad y el propio ordenamiento jurídico: • Con la ley nos referimos a todas las normas jurídicas fruto de la producción del derecho del estado: ley, constitución, reglamentos.... Por lo tanto el derecho procede del estado, de la ley. Con la costumbre nos referimos a las normas como fruto de la sociedad: la costumbre se podría definir como una norma jurídica que es consecuencia dela repetición constante de actos y comportamientos sobre la base de su condición de obligatoriedad jurídica. La costumbre requiere esa convicción de que es una obligación jurídica. Por ello tiene que ser reconocida por los tribunales dado que no va a estar escrita en ningún lugar. La norma jurídica procede de la propia sociedad que a través de los propios comportamientos crea la obligatoriedad dela misma. Con los principios generales del derecho nos referimos a las normas como fruto del ordenamiento jurídico, aquí la propia fuente es el ordenamiento jurídico. Los principios generales son grandes ideas conformadoras de dicho ordenamiento jurídico susceptibles de ser aplicadas a situaciones no expresamente previstas en el resto de normas jurídicas (ley más costumbre). Por ejemplo: cuandonació Internet se generó un problema ya que éste es un mundo carente de normas jurídicas para regularlo. Por ello al mundo digital se aplicó todo lo que se podía aplicar al mundo analógico: ello lo establecieron los principios generales del derecho.

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El código civil por tanto habla de tres fuentes del derecho: estado, sociedad y ordenamiento jurídico. Lógicamente ello no es lo mismo quelo que aparece establecido en la constitución.

El criterio adoptado por el D. constitucional: La CE habla de las formas de producción legítima de normas jurídicas procedentes del estado. Las fuentes del derecho desde el punto de vista constitucional, serán lo que el código civil llama ley. No se ocupa de la costumbre ni de los principios generales del derecho, sólo de la ley: CE, normas conrango de ley (tanto ordinaria como orgánica), normas que proceden de los convenios entre estados (tratados), normas que son resultado de la integración de los estados (normas comunitarias), normas reconocidas por el TC…. Por ello se podría constatar la clara vocación estatalista de las fuentes de producción de nuestro entorno. En el código civil nos encontramos que su apartado 3 dice que lacostumbre sólo regirá en ausencia de ley; o lo que es lo mismo, la costumbre sólo actúa en efecto de ley, en defecto de norma de producción estatal y siempre y cuando la costumbre no sea contraria a la moral. El artículo 1.4 establece que los principios generales del derecho se aplicarán en defecto de ley y costumbre. Luego el orden de creación de fuentes será el siguiente: 1. Ley. 2. Costumbre 3....