Legislacion comercial
Páginas: 7 (1714 palabras)
Publicado: 9 de septiembre de 2010
LOS USOS Y COSTUMBRES EN EL DERECHO MERCANTIL
No es objeto de este escrito tratar de rastrear el origen y valor de los usos y costumbres como reglas de derecho en las comunidades primitivas. Abordaremos los referidos conceptos a partir de su reconocimiento y validez en el derecho que se empezó a gestar en la edad media para regular las actividades de los comerciantes, pasando por suinclusión en el derecho mercantil codificado del siglo XIX, hasta llegar a su reconocimiento en el moderno derecho mercantil.1
Antes de entrar en materia, consideramos preciso definir y distinguir los términos utilizados para titular el presente escrito, toda vez que los mismos pueden ser comprendidos de manera diferente en la doctrina y legislación extranjera. Por ejemplo, mientras lalegislación colombiana se refiere a la costumbre mercantil, como puede verse en el artículo 3 del Código de Comercio, al Código de Comercio español hace referencia en el artículo 2 a los usos del comercio observados generalmente en cada plaza .2
De acuerdo con ROCCO, el término uso en el derecho moderno es un término amplio que "…comprende desde la simple habitualidad individual hasta laverdadera y propia costumbre jurídica" .3
La costumbre la podemos concebir como una conducta general y obligatoria para una comunidad, conformada por "…hechos públicos, uniformes y reiterados"4 en un lugar determinado 5 , o de acuerdo con BARBERO
"La costumbre es una forma de producción de normas jurídicas que consiste en la repetición general, constante y uniforme, de un determinadocomportamiento en determinadas circunstancias" .6
Por el contrario, en los denominados usos, no se presentan las características de publicidad y uniformidad que sí tiene la costumbre. Estos, se constituyen como conductas observadas por las personas en sus contratos o en sus negocios en general, de ahí que MADRIÑAN, siguiendo a ENNECCERUS 7 los designe como "usos contractuales yconvencionales o de tráfico", y que según GENY, citado por MADRIÑAN los conciba como:
"las prácticas, algunas generales, la mayor parte locales o profesionales, que envuelven tácitamente la formación de los actos jurídicos, especialmente en materia de contratos, y que en virtud del principio de la autonomía de la voluntad purgada en un vano formalismo y dominada por la buena fe … tienen por objetointerpretar o completar la voluntad de las partes, o la del autor del acto".8
Por su parte, MADRIÑAN DE LA TORRE diferencia al uso de la costumbre de la siguiente manera:
"El uso, … constituye un elemento de la situación de hecho, particular y concreta, y por consiguiente debe estimárselo como fuente de derecho en sentido subjetivo, como manifestación que es de la voluntad de losparticulares enderezada a crear, modificar o extinguir situaciones concretas y particulares" .9
Además, y no sobra reiterarlo, el elemento característico y definitorio de la misma que además puede servir para diferenciarla con los usos es la denominada opinio iuris, o convicción generalizada de estar observando una norma jurídica.
Sabido es que entre los siglos XI y XII, se vivióuna época de florecimiento de las actividades mercantiles, acorde con el desarrollo de las ciudades y la expansión de la economía agrícola, factores que conllevaron el surgimiento y expansión de la clase de los comerciantes.10 Así, surgió en la edad media el derecho mercantil, configurándose como un conjunto de usos, aplicados entre los mercaderes en orden a reglar sus derechos y obligaciones, engeneral toda su actividad, ante, entre otras causas, la insuficiencia del derecho vigente en la época.11 Por esta y otras características los autores coinciden en definir al derecho mercantil o ius mercatorum, diciendo que consistían en un conjunto de usos y costumbres. Así por ejemplo PIRENNE, quien afirma que el jus mercatorum,
"Consistía en un conjunto de usos surgidos de la...
No es objeto de este escrito tratar de rastrear el origen y valor de los usos y costumbres como reglas de derecho en las comunidades primitivas. Abordaremos los referidos conceptos a partir de su reconocimiento y validez en el derecho que se empezó a gestar en la edad media para regular las actividades de los comerciantes, pasando por suinclusión en el derecho mercantil codificado del siglo XIX, hasta llegar a su reconocimiento en el moderno derecho mercantil.1
Antes de entrar en materia, consideramos preciso definir y distinguir los términos utilizados para titular el presente escrito, toda vez que los mismos pueden ser comprendidos de manera diferente en la doctrina y legislación extranjera. Por ejemplo, mientras lalegislación colombiana se refiere a la costumbre mercantil, como puede verse en el artículo 3 del Código de Comercio, al Código de Comercio español hace referencia en el artículo 2 a los usos del comercio observados generalmente en cada plaza .2
De acuerdo con ROCCO, el término uso en el derecho moderno es un término amplio que "…comprende desde la simple habitualidad individual hasta laverdadera y propia costumbre jurídica" .3
La costumbre la podemos concebir como una conducta general y obligatoria para una comunidad, conformada por "…hechos públicos, uniformes y reiterados"4 en un lugar determinado 5 , o de acuerdo con BARBERO
"La costumbre es una forma de producción de normas jurídicas que consiste en la repetición general, constante y uniforme, de un determinadocomportamiento en determinadas circunstancias" .6
Por el contrario, en los denominados usos, no se presentan las características de publicidad y uniformidad que sí tiene la costumbre. Estos, se constituyen como conductas observadas por las personas en sus contratos o en sus negocios en general, de ahí que MADRIÑAN, siguiendo a ENNECCERUS 7 los designe como "usos contractuales yconvencionales o de tráfico", y que según GENY, citado por MADRIÑAN los conciba como:
"las prácticas, algunas generales, la mayor parte locales o profesionales, que envuelven tácitamente la formación de los actos jurídicos, especialmente en materia de contratos, y que en virtud del principio de la autonomía de la voluntad purgada en un vano formalismo y dominada por la buena fe … tienen por objetointerpretar o completar la voluntad de las partes, o la del autor del acto".8
Por su parte, MADRIÑAN DE LA TORRE diferencia al uso de la costumbre de la siguiente manera:
"El uso, … constituye un elemento de la situación de hecho, particular y concreta, y por consiguiente debe estimárselo como fuente de derecho en sentido subjetivo, como manifestación que es de la voluntad de losparticulares enderezada a crear, modificar o extinguir situaciones concretas y particulares" .9
Además, y no sobra reiterarlo, el elemento característico y definitorio de la misma que además puede servir para diferenciarla con los usos es la denominada opinio iuris, o convicción generalizada de estar observando una norma jurídica.
Sabido es que entre los siglos XI y XII, se vivióuna época de florecimiento de las actividades mercantiles, acorde con el desarrollo de las ciudades y la expansión de la economía agrícola, factores que conllevaron el surgimiento y expansión de la clase de los comerciantes.10 Así, surgió en la edad media el derecho mercantil, configurándose como un conjunto de usos, aplicados entre los mercaderes en orden a reglar sus derechos y obligaciones, engeneral toda su actividad, ante, entre otras causas, la insuficiencia del derecho vigente en la época.11 Por esta y otras características los autores coinciden en definir al derecho mercantil o ius mercatorum, diciendo que consistían en un conjunto de usos y costumbres. Así por ejemplo PIRENNE, quien afirma que el jus mercatorum,
"Consistía en un conjunto de usos surgidos de la...
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