LIBERTAD

I ) PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1.1.- ENUNCIADO DEL PROBLEMA:
Durante los últimos años, la sociedad actual transita por una época de cambios, un periodo de transformaciones, transformaciones que no son ajenas a la legislación nacional, la cual ha evolucionado con los cambios sociales sin alterar su propia esencia ni los principios generales del derecho que rigen la normatividad jurídica,adaptándose a las variaciones sociales. El derecho penal, no ha sido ajeno a esta época de cambios, los cuales se evidencian en las modificaciones de algunos tipos penales para su adaptación a las nuevas necesidades sociales. En los delitos que han sufrido modificaciones considerables en los últimos años, y han generado problemática jurídica, se encuentra los delitos Contra la Libertad regulados en elTítulo I del Código Penal, y siendo más específicos nos centraremos en la VIOLACION DE LA LIBERTAD SEXUAL regulada en el Capítulo IX.

Primero, debemos tener presente que en los delitos de Violación Sexual se protege la “libertad sexual”. La libertad sexual como tal, está reservada para los sujetos mayores de edad, quienes al momento de la ejecución de la conducta típica posee sus capacidadespsíquica en optimas condiciones, fuera de un estado de inconsciencia y en posibilidad de resistir la agresión sexual. Asimismo, también protege la llamada “indemnidad sexual” y está reservada a los menores de 18 años, los cuales no tiene aun la capacidad para discernir, está dirigido específicamente a aquella personas no pueden consentir jurídicamente, cuando el sujeto pasivo es incapaz porquesufre anomalía psíquica, grave alteración de la conciencia o retardo mental, o por su minoría de edad. Sin embargo, la Doctrina y Jurisprudencia nacional han establecido de manera uniforme que los menores entre 14 a 18 años tienen libertad sexual, es decir, tienen capacidad psicológica para determinarse en materia sexual.

Entre las modificaciones de los tipos penales regulados en el CapítuloIX, tenemos que la más controvertida corresponde a la Ley N° 28704 de fecha 05 de Abril del 2006 la cual elevo el marco penal de varias figuras de este Capítulo, sobre criminalizando las relaciones sexual sostenidas entre los mayores de 14 y menores de 18 años, conforme el tenor de esta ley, toda relación sexual de menor de edad era considerada delito, dejando de lado lo previsto en la Doctrina yJurisprudencia Nacional que señala que los menores de dichas edades gozan de libertad sexual. La modificación que mas escandalizo a los doctrinarios y juristas en derecho fue la realizada en el inciso 3 artículo 173 de la norma penal sustantiva Violación sexual de menor de edad, cuyo tenor señala “El que tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendoobjetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, con un menor de edad, será reprimido con las siguientes penas privativas de libertad: (…) 3. Si la víctima tiene entre catorce años de edad y menos de dieciocho, la pena será no menor de veinticinco ni mayor de treinta años. (…)”. Aquí, el legislador, además que desconoce lo señalado por la doctrina y Jurisprudencia, penalizando lasrelaciones sexual consentida por personas mayores de 14 y menores de 18 años, cuando ya se había llegado a un consenso determinando que dichos menores tienen capacidad psicológica para determinarse en el ámbito sexual, también desconoce lo dispuesto en el mismo Código Civil, en cuyo inciso 1 del artículo 241 señala que los menores de 16 años pueden contraer matrimonio, asimismo, el inciso 1 delartículo 43 de la misma norma legal señala que son absolutamente incapaces los menores de 16 años, salvo aquellos actos determinados por ley.


1.2.- FORMULACIÓN DEL PROBLEMA:
Como se ha manifestado de manera antecedente, el bien jurídico protegido en el tipo sexual de violación sexual de menor, es la indemnidad sexual. El artículo 173 del Código Penal criminaliza toda relación sexual que...