lic en ciencias y letras

PROCESO PENAL Y DERECHOS HUMANOS:
CÓDIGOS, PRINCIPIOS Y REALIDAD

EUGENIO RAÚL ZAFFARONI*

SUMARIO: I. La ley y la realidad. II. Las garantías en el derecho penal
y en el derecho procesal penal. III. La violación cotidiana de las
garantías procesales. IV. Conclusiones.

I. LA LEY Y LA REALIDAD
1.
Cuando se analizan las leyes de los países de nuestro continente
latinoamericano, puedecausar sorpresa el número de derechos y
garantías que en ellas se consignan, incluso desde el siglo pasado,
frecuentemente arraigados en los actos de los propios libertadores o de
los primeros gobiernos independientes. En varios aspectos éstos se
establecieron antes que en algunos países de Europa y en los Estados
Unidos: basta pensar que la esclavitud fue abolida en la mayoría de
nuestrospaíses mucho antes que en América del Norte, pero la
explotación humana continuó siendo mucho más intensa que en los
Estados Unidos y el estado de servidumbre del campesinado era la regla
en que se basó el régimen de repúblicas oligárquicas que comenzaron a
caer recién a partir de la Revolución Mexicana. Es incuestionable que
quien desea conocer la realidad social, muy poco puede informarse através de las disposiciones constitucionales y legales vigentes en cada
época.
2.
Quizá el fenómeno tenga que estudiarse a partir del propio derecho
indiano o colonial, dado que España debió gobernar un territorio muy
extenso y no pudo menos que acudir a una notoria descentralización
administrativa, que es el origen del federalismo en países como México o
la Argentina: nuestro federalismo, adiferencia del norteamericano, no
* Profesor de la Universidad de Buenos Aires

tiene su origen en el establecimiento de colonias separadas, sino en la
descentralización administrativa de la monarquía española. Los esfuerzos
desde la metrópoli por controlar ese inmenso imperio, en tiempo de
comunicaciones lentas hasta la desesperación, fueron considerables: no
faltaron informes realistasque dieron lugar a nuevas leyes, pero todas se
desvirtuaban en su aplicación concreta. Las finalidades expresas y
latentes de las leyes se separaban hasta el absurdo: el fundamento
cristiano, humanitario y tutelar que se daba a la encomienda, se traducía
en su realidad de esclavitud y genocidio. En la América portuguesa la
ficción fue aún peor, porque no se desarrolló un derecho indiano, sinoque
en teoría se aplicaban las mismas leyes que en la metrópoli, o sea, las
ordenaçoes (las ordenanzas portuguesas equivalían a las recopiladas
españolas).
Muy poco contribuyó la independencia, las guerras civiles entre
intereses portuarios y mediterráneos (liberales y conservadores según la
terminología más corriente) y la consagración de repúblicas oligárquicas
para estrechar ladistancia entre la ley y su vigencia. Estas últimas se
caracterizaron por sancionar constituciones republicanas y liberales, que
reproducían a su modo disposiciones de la declaración de derechos del
hombre y del ciudadano francés de 1789, de la Carta de Virginia o de la
Carta Magna, pero el poder quedó en manos de una minoría hegemónica
que operaba como grupo dominante proconsular del poder mundialdel
momento, en sociedades muy estratificadas y que, con demasiada
frecuencia, sin cambiar las constituciones, se traducían en largas
dictaduras personales. Muchas décadas hubo de esquizofrenia entre la ley
y la realidad: constituciones y leyes republicanas en los papeles y
pergaminos, y gobiernos autoritarios y hasta totalitarios en la realidad, sin
que éstos se preocupasen por reformar lasconstituciones, sino que, por el
contrario, se proclamaban defensores de los valores jurídicos que
aniquilaban.
3.
Con semejante experiencia jurídica, era bastante natural que las
poblaciones no se habituasen a vivenciar el derecho como fruto de una
conquista resultante de una lucha propia, sino como el discurso de
dominación de las minorías hegemónicas, frecuentemente hipócrita e...