licenciado











Fuentes Formales
Indirectas del Derecho.















Araure, 10 de Agosto del 2011.
El presente estudio tiene como finalidad el desarrollo de las fuentes formales indirectas en el derecho, de allí que la palabra fuente es sinónimo de origen de una cosa, tanto remoto como próximo, indicando por consiguientes, lo mismo el principio o causaúltima de que procede, que el punto donde se manifiesta.
Por otro lado para inquirir la fuente de una norma jurídica es buscar el punto por el cual ha salido de las profundidades de la vida social, para aparecer en la superficie del derecho, se habla también de fuentes de conocimiento del Derecho para referirse a los medios de los que se valen los juristas para conocer el Derechopositivo de una determinada comunidad, en un momento histórico también determinado. Sin embargo, los dos sentidos más importantes en que se utiliza la expresión fuentes del Derecho, son el sentido MATERIAL y el sentido FORMAL.
Las fuentes Materiales son los procesos culturales, sociales, religiosos que van a determinar el contenido de la norma.
Las fuentes Formales no son fuentes tan remotas, yconsisten en ser todo proceso formal de elaboración de las normas jurídicas. Esta a su vez se divide en: Fuentes Formales Directas (La ley), y Fuentes Formales Indirectas. De esta división son las fuentes formales indirectas el objeto de nuestro estudio. Por lo tanto las Fuentes Formales Indirectas aun cuando, sin contener en si mismas las normas jurídicas, ayudan a interpretarlas, aplicarlas,producirlas, coadyuvan a su explicación y sirven para su conocimientos.
La Costumbre:
Según la jerarquía normativa, la segunda fuente de nuestro Ordenamiento Jurídico es la costumbre. La nota distintiva fundamental entre Ley y la Costumbre se encuentra en su procedencia, pues la Ley procede de los poderes legislativo y ejecutivo que la propia sociedad crea, y la Costumbre procede de la sociedadmisma que mediante la observación continuada de una conducta acaba por imponerla como precepto. Otra diferencia radica en que la Ley es norma escrita y la Costumbre no lo es, esta circunstancia determina que la Ley sea una fuente más segura que la costumbre.
La Costumbre es el modelo concreto de una conducta observada reiteradamente por una comunidad que desea que también sea observado en losucesivo. En la Costumbre hay dos elementos fundamentales: El material (reiteración de un determinado comportamiento), y el espiritual (elevación de ese comportamiento a modelo de conducta).
La costumbre constituyó la primera fuente del Derecho en sus primeras etapas en las que no se daban las exigencias actuales y los modelos tradicionales de comportamiento eran los apropiados para las circunstanciasimperantes. Actualmente, la costumbre tiene una importancia relativa y secundaria. Una de sus principales características es: Se considera una fuente de carácter subsidiario, lo que supone que la costumbre sólo es aplicable en defecto de ley y también que es una fuente del Derecho porque así lo determina la ley, que fija las condiciones que la costumbre ha de reunir.
Definiciones de costumbresPara Francois Geny: “Es un uso existente en un grupo social, que expresa un sentimiento jurídico de los individuos que componen dicho grupo”.
Para Cabanellas: “Una de las fuentes del derecho. No es otra cosa que normas jurídicas no escritas, impuesta por el uso”.
Para Ruggiero: “Es la observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad social, con laconvicción de que responden a una necesidad jurídica”.
Para Marcano: “la costumbre puede conceptuarse como la constante y reiterada repetición de una conducta social, deseada, y necesaria para el desarrollo social.”
La costumbre y su obligatoriedad en el derecho venezolano
La presencia de la costumbre en el derecho venezolano se verifica claramente en algunas disposiciones contenidas en el...