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CAPÍTULO I: INTRODUCCIÓN AL ESTUDIO DEL Dº
1.La necesidad del Dº en la sociedad.
La respuesta sobre lo que el Dº significa en la vida de una sociedad hay que darla desde dos prismas:
1) por una parte, hay que confirmar que cada Dº está elaborado para un momento histórico concreto y para una sociedad concreta.
2) por otro, la respuesta se puede dar, definiendo al Dº de diferentes maneras:a) Como norma: en esta línea el dº es un orden establecido por la autoridad a través de lo que llamamos normas. Así se afirma que el Dº presenta una vertiente práctica, como concreción en el texto legal del planteamiento de lo justo.
b) Como ciencia: es éste probablemente el sentido más vulgar que se puede dar al Dº. Tradicionalmente la ciencia jurídica se identificaba con el estudio de lajurisprudencia, que venía a ser la respuesta que el hombre sabio daba a los conflictos concretos que se presentaban. Después del s.XVIII el Dº como ciencia se identificó con las doctrinas positivistas.
c) Como facultad: a ello se atiende en la actualidad a través de la sociología jurídica, que entiende el Dº como el estudio del hecho social, en la medida en que éste determina la normajurídica.
d) Como ideal: Se enfoca el Dº de un modo más directo en la perspectiva de la justicia. Por eso se habla de una instrumentalización fáctica de una esfera de valores. Es decir, el Dº es la vía para la aplicación práctica de determinados valores humanos.
De este modo, el descubrimiento del fenómeno jurídico pasa por la calificación global, es decir, por entender que el fenómeno jurídicoobedece a una visión conjunta, en la que se consideran las distintas repercusiones o posiciones que pueden llevar consigo la norma jurídica.
2. Las dimensiones del Dº
La necesidad del Dº y el descubrimiento del fenómeno jurídico ha llevado a algunos autores a hablar de la realidad jurídica. Casi como si ésta fuera algo diferente de la propia realidad humana. La afirmación de que la realidad humanarequiere un proceso hasta llegar a la norma es lo que ha llevado a la afirmación de la denominada experiencia jurídica.
El proceso por el que se llega a hablar de esta experiencia jurídica vendría a ser como sigue:
* Una determinada sociedad plantea una cuestión concreta que hay que resolver: por ejemplo, se afirma que en España hay un grave problema de seguridad ciudadana, y que con frecuenciase cometen robos en todo el territorio. Hay por tanto un hecho que hay que solucionar de una manera. O si se prefiere, hay una necesidad determinada dentro de ese grupo social.
* Ese hecho, reclama una solución precisamente porque hay un bien que la sociedad entiende como tal y que no se está respetando. En este caso concreto, se trata de la propiedad, que es considerada como un bien aproteger.
* La elaboración de una norma para sancionar las conductas contrarias a la protección del bien requiere de una forma concreta, que en todo caso dará fuerza jurídica a ese modo de conducta. El carácter normativo será la dimensión última y definitiva del proceso de la experiencia jurídica.
Con esto lo que se confirma es que el Dº no aparece sin motivo y que su desarrollo no resultaarbitrario, sino más bien hay que señalar que la experiencia jurídica conecta con la realidad humana precisamente porque ésta es su origen.
Junto a ello, esa triple dimensión –el hecho, el bien, la norma- requiere de una atención a la vertiente del Dº en la que se está haciendo hincapié.
1. La atención al ASPECTO NORMATIVO plantea la cuestión de la validez del Dº. Se entiende que el Dº es válidocuando se cumplen las características formales que hacen que una norma tenga el calificativo de jurídica. Esas características plantean dos cuestiones: a) la competencia de los órganos que dictan la norma. Dicha competencia se refiere al quién puede dictar la norma. Junto a ello, es necesario respetar la denominada competencia material. b) el proceso de elaboración y reconocimiento de la norma...