maestria

Los contratos reales son aquéllos que para su perfección necesitan dos elementos: la entrega de la cosa (datio rei) y el acuerdo de las partes (conventio), que versa sobre la finalidad de la entrega y va dirigido, fundamentalmente, a crear una obligación de restitución a cargo del que la recibe. Si alguno de estos dos elementos falla, el vínculo obligatorio no surge: si no había acuerdo no habíacontrato, y si faltaba entrega el acuerdo era nulo.
El Derecho romano conoció cuatro contratos reales, mentados en las Instituciones de Justiniano (3, 14): Mutuo (mutuum), comodato (commodatum), depósito (depositum) y prenda (pignus).
Como hemos dicho, característica común a todos ellos es que el vínculo obligatorio sólo surge cuando tiene lugar la entrega de la cosa, pero tal entrega entrañaun contenido diverso según los diversos contratos: en el mutuo la entrega implica transmisión de la propiedad, en la prenda transmisión de la posesión y en el comodato y depósito, transmisión de la mera tenencia.
También la finalidad de la entrega es diferente en cada uno de ellos. Mientras en el mutuo se entrega una determinada cantidad de cosas fingibles para que se consuman y se devuelva otrotanto, en el comodato se entrega la cosa para que se use, en el depósito para que se guarde y conserve y en la prenda para garantizar una obligación previamente contraída.
Finalmente debemos recordar que, a partir de la época postclásica, junto a la categoría de los contratos reales, se consolidó un grupo de contratos llamados "innominados" o "reales innominados", en los que alguien entregaba unacosa a cambio de otra cosa, o a cambio de una actividad o servicio, o viceversa.
Fuente:
Derecho Privado Romano: Antonio Ortega Carrillo de Albornoz.
El término mutuum deriva de mutare (cambiar) y probablemente significa cambio, esto es, entregar ciertas cosas para recibir otras de igual valor. El mutuo, llamado también préstamo de consumo, es un contrato real, unilateral, gratuito, por el queuna persona llamada mutuante entrega a otra llamada mutuario, la propiedad de una determinada cantidad de dinero o de otras cosas fungibles, quedando éste obligado a devolver otro tanto del mismo género y de la misma calidad (tantundem eiusdem generis).
- Características del contrato de mutuo
En cuanto a las características del contrato de mutuo, debemos puntualizar:
+ Contrato real
Es uncontrato real, pues la obligación de restitución no surge para el mutuario hasta que éste reciba las cosas del mutuante.
+ Contra unilateral
Es unilateral, pues sólo surgen obligaciones a cargo de mutuario.
+ Contrato gratuito
Es gratuito, pues no pueden acordarse válidamente intereses mediante un pacto adjunto.
+ Existen más posibilidades aparte del mutuo de dinero
A decir de los juristas,aunque el mutuo de dinero es el más corriente e importante, también pueden darse en préstamo otras cosas fungibles, como vino, aceite, trigo, oro, plata, etc. (Justiniano, Instituciones. 3, 14).
- Distinción en Derecho español entre mutuo y comodato
Nuestro Código civil en el artículo 1740 distingue entre mutuo y comodato, conservando para el segundo el nombre romano y denominando al primero "simplepréstamo"; en este último, según dicho artículo, una de las partes entre a la otra dinero u otra cosa fungible, con la condición de devolver otro tanto de la misma especie y calidad. Aunque el paralelismo de conceptos es evidente, a diferencia del Derecho Romano (mutuo romano) puede ser gratuito o con pacto de pagar intereses.
- Obligaciones del mutuario
La obligación del mutuario se centra enel deber de restitución, siendo preciso establecer a este respecto: a) cuánto debe restituir, b) qué debe restituir, y c) en qué medida.
+ El mutuario deberá restituir dentro del término acordado
Si no existe término se entiende que el mutuario debe tener siempre a disposición del mutuante el tantundem (otro tanto) para restituirlo cuando se pida.
+ El mutuario está obligado a devolver cosas...