matematicas

1. Familia del “Common Law”
La familia jurídica del Common Law se caracteriza porque, históricamente, el rol del Juez ha sido predominante en el desarrollo del mismo. lo del mismo. En este sentido, el origen del derecho inglés (como base del estadounidense) se encuentra en el establecimiento de tribunales reales creados por el Rey,[2] situando desde un principio a los Magistrados como lasfiguras fundamentales del progreso del derecho anglosajón.
Como consecuencia de un desarrollo a partir de la institución del juez, la necesidad de legislación se dio en un plano secundario, contrario a lo ocurrido en las tradiciones romano-germánicas; así, la mentalidad de los habitantes de un país perteneciente al sistema del common law genera una creencia que se puede expresar diciendo que si elderecho no ha sido tratado por un juez, no hay derecho. Lo anterior también se manifiesta en el estudio de las controversias en el derecho anglosajón, pues en éste el juez resuelve la situación concreta, fundado en los principios de equidad y el derecho consuetudinario, por lo que la respuesta se encuentra en los derechos inherentes de las partes y a partir de ahí se construye la solución del caso olo que es, los jueces “tienen que descubrir la premisa mayor antes de poder determinar la norma en la que está comprendido el caso en cuestión.”[3]
Respecto a las fuentes del derecho el common law americano ha tenido un desarrollo distinto al anglosajón; tradicionalmente, desde el establecimiento de las colonias inglesas hasta la independencia y promulgación de la vigente Constitución deNorteamérica, se reconocen los principios del derecho inglés y su Ley Fundamental no escrita; después de la independencia de las colonias, Estados Unidos da una variación al desarrollo típico del common law: establece una Constitución escrita y rígida, la cual se constituye como norma suprema de la federación estadounidense. La consecuencia de la anterior actividad legislativa deriva en el cambio de lasfuentes del derecho de dicho sistema jurídico. Necesariamente la Constitución pasa a constituirse como la fuente originaria de la decisión jurisdiccional, posteriormente se encuentran los precedentes judiciales y la ley. Esta concepción sistemática representa una construcción piramidal distinta de la jerarquía normativa establecida en, cuando menos, México; así también se atribuye, justificado enel desarrollo histórico de esta familia, mayor fuerza a la decisión judicial que a la ley (principio discutible en la actualidad, pero queremos resaltar que en principio se considera que en el derecho de Norteamérica, el precedente judicial tiene, inclusive, mayor fuerza que la ley).
Finalmente cabe resaltar unas notas relativas a la ideología y concepción respecto los jueces y la ley; respecto aésta, queremos resaltar que el presente estudio está consciente de que la distinción entre el common law y la familia romano-germánica no se encuentra en la existencia o no de leyes, sino en la ideología que se tiene respecto a las mismas, así, hay que resaltar que, en el sistema jurídico que estudiamos, las normas “…no se basan en la misma ideología (que en los países romano-germánicos) y noexpresan la misma realidad cultural. Cuando existen tales códigos, no pretenden ser exhaustivos.”[4] Lo que indudablemente refleja una distinción grave respecto a la otra familia que estudiaremos en el siguiente apartado.
Respecto al papel del juez en el sistema estadounidense cabe señalar que, como se indicó al principio, siempre ha tenido un papel predominante en el desarrollo del derecho, al gradotal que autores como Merryman señalan que “el derecho común (common law) significa para nosotros el derecho creado y modelado por los jueces, y todavía pensamos que la legislación desempeña una especie de función complementaria…”[5] además de que, señala el mismo autor “el juez no está obligado a encontrar una base para decidir un caso dado en los términos del código.”[6]
2. Familia...