Medidas Cautelares

CÓMO PREPARAR UNA DEMANDA DE MEDIDAS CAUTELARES 1.- Introducción Las medidas cautelares vienen reguladas en el Título VI del Libro III de la Ley de Enjuiciamiento Civil, artículos 721 a 747, definiéndose en el art. 721 bajo la rúbrica “Necesaria instancia de parte”: “Bajo su responsabilidad, todo actor, principal o reconvencional, podrá solicitar del tribunal, conforme a lo dispuesto en esteTítulo, la adopción de las medidas cautelares que considere necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria que se dictare.” -----------------------De esta definición se deducen sus elementos esenciales:  Instancia de parte: están sujetas al principio dispositivo y no podrán ser acordadas de oficio, salvo en supuestos reglados (procesosde incapacidad y filiación).  Responsabilidad: la medida se adopta bajo la responsabilidad de quien la insta, de modo que éste responderá de los daños y perjuicios que se ocasionen con ella a la parte demandada.  Legitimación activa: sólo pueden instarse por la parte actora, principal o reconvencional.  Garantía: la finalidad de las medidas cautelares es garantizar la efectividad de la sentenciaque se dicte en su día. -----------------------Expuesto lo anterior, hay una serie de características que son comunes a toda medida cautelar que pretenda instarse en un procedimiento judicial.  Instrumentalidad: las medidas se adoptan en función del proceso principal al que sirven, no pueden adoptarse aisladamente.

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 Provisionalidad o temporalidad: la duración de las medidas persigue elaseguramiento de un derecho, por lo que cumplida la función de aseguramiento, perecen las medidas. Generalmente el cumplimiento de esta función coincide con la firmeza de la Sentencia que resuelva el procedimiento principal.  Variabilidad: las medidas pueden variar si lo hace la situación fáctica que pretende asegurarse.  Procesalidad: las medidas se adoptan en un procedimiento judicial, por logeneral con todas las garantías que ofrece (derecho de defensa, contradicción, etc.). -----------------------2.- Demanda de medidas cautelares: Momento en que se presenta Antes de preparar la demanda de medidas cautelares debemos tener claro en qué momento del procedimiento nos encontramos y si podemos presentarla, lo que viene regulado en el art. 723 de la LEC.  Junto con la demanda principal Antes de la demanda  Después de la demanda -----------------------a) Junto con la demanda principal: es la regla general. En la práctica se solicita mediante otrosí a continuación del suplico de la demanda principal. Se recomienda especificar en el encabezado de la demanda que ésta se interpone acumulada con solicitud de medidas cautelares (por ejemplo: “Que siguiendo instrucciones de mirepresentado interpongo DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO CON SOLICITUD DE MEDIDAS CAUTELARES contra…” ) -----------------------b) Antes de la demanda principal: regla excepcional. Pueden solicitarse medidas cautelares antes de la demanda si el instante alega razones de urgencia o necesidad, siempre que lo acredite suficientemente. Se hace en un escrito independiente y se presenta ante el Juzgado al quecorrespondería conocer de la demanda principal, limitándose a solicitar las medidas cautelares fundamentando la base de su petición. 2

La demanda principal deberá presentarse en los 20 días siguientes a la adopción de las medidas, y ante el mismo Tribunal que las adoptó. La pena que conlleva el no presentarla dentro de plazo será el alzamiento de las medidas, la condena en costas al solicitante y ladeclaración de responsabilidad de éste de los daños y perjuicios que haya producido a la parte contra quien se adoptaron las medidas. -----------------------c) Después de la demanda principal: la LEC dice literalmente “después de presentada la demanda principal o estando pendiente de recurso”. Se entiende con esto que podrán solicitarse las medidas en cualquier momento del procedimiento,...