medidas precautorias


MEDIDAS PRECAUTORIAS
1. Concepto
Es el proceso encaminado, dirigido al dictado de una providencia (providencia cautelar), que dispondrá la adopción de una medida (medida cautelar) cuya finalidad será la de evitar el incumplimiento o la inejecución de otra resolución judicial fundamentalmente la sentencia definitiva, a dictarse en el proceso principal (E. Tarigo).
Dice Calamandrei que lamedida provisional de cautela “es la anticipación provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva, encaminada a prevenir el daño que podrá derivar del retardo de la misma”.
Para Podetti las medidas cautelares son las que tienden a asegurar los elementos formativos del proceso (pruebas); los elementos materiales que en él se discuten o han de servir para satisfacer la obligación reconocida(bienes) y a preservar de daño o los sujetos del interés sustancial, mediante su guarda y a la satisfacción de sus necesidades urgentes.
Todos estos conceptos tienen en común, el señalar una anticipación de lo que ha de venir por motivos de precaución y a la vez dar una cierta idea de interinidad de estas medidas que son adjetivadas con diversos calificativos: medidas de seguridad, precautorias,preliminares o previas o preparatorias, preventivas, provisionales, de conservación de cautela o cautelares.
2. Finalidad
Con el riesgo de que no sea suficientemente genérica la finalidad que se señalaba y que no cubra todas las medidas precautorias o cautelares, se puede decir que la finalidad de las mismas es: facilitar un proceso principal garantizando la eficacia de sus resultados, adoptarprecauciones, cautelas o aseguramiento frente a la posible ineficacia de la sentencia del proceso principal.
En general tienden a prevenir posibles perjuicios a los sujetos de un litigio o de un posible litigio o más precisamente a los titulares o presuntos titulares de un derecho subjetivo material, que eventualmente puede ser   actuado ante la jurisdicción y, por otro lado a que la funciónjurisdiccional se pueda cumplir ejecutando lo decidido, restableciendo el orden jurídico, con el menor daño o menoscabo en los bienes y en las personas (Podetti).
3. Caracteres de lo cautelar
Se hace preciso sistematizar y examinar las características que la generalidad de la doctrina señala como genéricas de las medidas precautorias consideradas un anticipo de la garantía jurisdiccional y comotales un accesorio, o instrumento o elemento de otro proceso.
Enumeración.-
1) La provisionalidad o provisoriedad y temporalidad
2) Mutabilidad
3) Tiene por finalidad evitar el periculum in mora
4) Instrumentalidad o subsidiaridad
5) Son admisibles en todo proceso
6) Caducidad
7) Generan responsabilidad para quien las solicita
8) Son de tramitación unilateral
9) Anticipación de la ejecución1) La provisionalidad o provisoriedad.- Las medidas precautorias son siempre provisorias, subsisten mientras duran las circunstancias que las determinan y si éstas cesaren se podrá requerir su levantamiento.
Las medidas precautorias establecidas en el Código de Procedimiento Civil tienen esta característica. Al respecto el Art. 175 dice: “Las medidas precautorias subsistirán mientras durarenlas circunstancias que las determinaron, y cualquier momento en que ellas cesaren se podrá disponer su levantamiento”.
Los efectos de las providencias cautelares son de duración temporal, limitada. Al tiempo que transcurre entre el dictado de la providencia precautoria hasta el dictado del fallo definitivo se limita los efectos de lo cautelar. De ahí que se diga que los efectos de la medidaprecautoria son temporalmente limitados, además de provisorios.
2) Mutabilidad.- Vinculada a esta característica, se encuentra la relativa a la flexibilidad del proceso cautelar y la mutabilidad de la medida cautelar. La flexibilidad consiste en la facultad que tiene el órgano judicial para determinar el tipo de medida adecuada a las circunstancias del caso, y por otro lado, la facultad que tienen las...