Memoria elusion chile

UNIVERSIDAD AUSTRAL DE CHILE
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
ESCUELA DE DERECHO

LA ELUSIÓN TRIBUTARIA Y LA TEORÍA DEL ABUSO DEL DERECHO Y EL
FRAUDE A LA LEY EN EL DERECHO TRIBUTARIA CHILENO

BÁRBARA JESSICA ROGEL CÉSPEDES

MEMORIA PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURÍDICAS Y
SOCIALES

PROFESOR PATROCINANTE: SR. JUAN ALBORNOZ ROBERTSON

VALDIVIA – CHILE
2008Índice
Introducción

1

Capítulo Primero: análisis de la elusión tributaria
1) Aproximación al concepto de elusión tributaria

4

a) Elusión Lícita

4

b) Elusión Ilícita

7

2) Caracterización de la elusión tributaria

9

3) Diferencia con otras figuras

11

a) Elusión y evasión

11

b) Elusión y economía de opción o ahorro de impuestos

12

c) Elusión yplanificación tributaria o ingeniería tributaria

12

Capitulo Segundo: La lucha contra la elusión tributaria en el Derecho Tributario.

14

1) Los mecanismos o criterios para hacer frente a la elusión tributaria

15

a) Cláusulas anti elusivas de carácter general

16

b) Cláusulas anti elusivas de carácter especial

18

Capítulo Tercero: Fundamentos teóricos y legales de lasTeorías del Abuso del
Derecho y del Fraude de Ley
1) Principios Generales del Derecho

20

2) La teoría del Abuso del Derecho como Principio General del Derecho

21

3) La teoría del Fraude de Ley como Principio General del Derecho

27

4) Distinción entre fraude de ley y abuso de derecho

33

Capítulo Cuarto: Análisis de la elusión ilicitud efectuada en fraude de ley o en
abusodel Derecho
1) Principio de legalidad e interpretación justa de las normas
a) La ilicitud y el delito en la elusión tributaria

35

b) La interpretación económica de las normas tributarias como alternativa para afrontar la
elusión tributaria

38

2) Procedimiento y sanciones resultantes de la aplicación de las teorías del abuso del derecho y
del fraude de ley al acto elusivo ilícito
a)Medios probatorios del fraude de ley o abuso del derecho aplicados a la elusión tributaria
en Chile

40

b) Sanción aplicable a las conductas elusorias cometidas en fraude de ley o abuso de derecho
en Chile
Conclusiones
Bibliografía

41
44

Introducción
La elusión tributaria, en el plano terminológico y normativo, es objeto de discusión, tanto en
doctrina como en jurisprudencia dederecho nacional y extranjero. A ella suelen remitirse las
diferentes técnicas y procedimientos de minimización de la carga tributaria, que no suponen
evasión en cuanto se dirigen a evitar el nacimiento del hecho que la ley precisa como presupuesto
de la obligación tributaria. Algunos consideran que la elusión es plenamente lícita, cualquiera sea
la intencionalidad del contribuyente alllevarla a cabo. Otros consideran que la elusión a
diferencia, de la evasión, representa una violación indirecta –admisible en algunos casos e
inadmisible en otros (cuando se abusa de las formas jurídicas o se hace en fraude a la ley para
evitar o reducir la carga tributaria)- de la ley tributaria, en esta investigación me adhiero a esta
última postura.
En Chile, la elusión tributaria es concebida,en principio, como una figura lícita “…que
consiste en evitar algo con astucia, lo que no tiene que ser necesariamente antijurídico,
especialmente si la propia ley contempla y entrega las herramientas al contribuyente…” Así lo
ha sostenido nuestra Excma. Corte Suprema en la sentencia rol Nº 4.038-01 al querer distinguir
en este caso, dos conceptos jurídicos que, a su juicio, tienen unadiferencia notoria el de evasión
tributaria –ilícito-, con el de elusión. Esta sentencia pareciera consagrar el principio de la licitud
plena de la elusión, por tener el actuar del contribuyente su base en el hecho de que “la propia
ley contempla y entrega herramientas al contribuyente” lo que más adelante califica como un
“fundamento legal”.
Sin embargo, esta sentencia –celebre por su importancia...