Mercado De Capitales

ALLAN R. BREWER-CARIAS

EL RÉGIMEN LEGAL DE LAS OFERTAS PÚBLICAS DE ADQUISICIÓN DE ACCIONES Y DE TOMA DE CONTROL DE EMPRESAS

COLECCION TEXTOS LEGISLATIVOS Nº 21

Editorial Jurídica Venezolana 5

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by Allan R. Brewer-Carías Hecho el Depósito de Ley Depósito Legal: ISBN: Diagramación y montaje por Francis Gil Book Antigua 12 Interlineado Exacto 14, Editorial Jurídica Venezolana TorreOasis, Av. Francisco Solano López, Nivel Planta, Local N° 4. Apartado Postal 17.598 - Caracas 1015-A, Venezuela Teléfonos: 762-25-53/762-38-42

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A mi querido amigo de tantos años, Ing. Francisco Aguerrevere

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PRESENTACIÓN
En una forma u otra, quien escribe ha estado involucrado en todos los procesos de oferta pública de adquisición de acciones de empresas y de toma de control de lasmismas, realizadas en el país durante la última década. En 1990, cuando el grupo de empresas Latinoamericana de Seguros y del Banco Consolidado iniciaron el proceso de tender offer de las acciones del Banco de Venezuela, logrando, entre otros aspectos, que la Comisión Nacional de Valores, sin asidero legal alguno, declarase como acciones en tesorería del Banco, cerca del 30% de las mismas queestaban en posesión de empresas relacionadas con el Banco, impidiendo así la posibilidad de que votaran en las Asambleas; fuimos llamados por los gerentes de dichas empresas y del propio Banco para, en representación de las mencionadas empresas relacionadas, llevar, junto con otros abogados, el juicio de amparo y nulidad contra la decisión de la Comisión Nacional de Valores1. En dicho proceso, queoriginó múltiples otros procesos, se hicieron presentes todas las manifestaciones del Poder, pues el Ministerio de Hacienda, la Superintendencia de Bancos, la Comisión Nacional de Valores y la Procuraduría General de la República alentaron y buscaron permitir el take over del Banco de Venezuela, lo cual, aparentemente se veía con beneplácito por las esferas gubernamentales, por el desplazamiento delos tenedores tradicionales de acciones del Banco de Venezuela, del control de la institución.
1 Véase Allan R. Brewer-Carías y otros, El caso del Banco de Venezuela, Tomo I. El juicio de amparo contra la Comisión Nacional de Valores, Caracas, 1993.

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En esa época no existían regulaciones sobre las ofertas públicas de adquisición de acciones o de toma de control, ni sobre el régimen de lasacciones en tesorería, por lo que las posiciones encontradas sólo se fundamentaron en principios y razonamientos jurídicos2. En 2000, 10 años más después de aquél proceso, se produjo primero, el tender offer y luego de take over de la empresa la C.A. La Electricidad de Caracas, en medio del cual la Comisión Nacional de Valores dictó las Normas relativas a las ofertas públicas de adquisición ytoma de control, en parte, sin duda, inspiradas en ese proceso. De mi experiencia, en todos estos procesos, podrían derivarse las siguientes consideraciones: En primer lugar, sobre el objetivo. Normalmente un proceso de tender offer o de take over se inicia sobre empresas con un capital altamente diluido entre múltiples accionistas minoritarios. Era el caso del Banco de Venezuela en 1990 y de la C.A.La Electricidad de Caracas en 2000. Estas empresas, usualmente, no están preparadas estatutariamente para hacer frente a un proceso de compra agresiva de acciones, como ocurrió en estos dos casos. Por otra parte, en general, estos procesos se realizan respecto de empresas muy sólidas y solventes, cuyas acciones se cotizan en bolsa, pero a un precio por acción muy por debajo del valor delpatrimonio de las empresas. En segundo lugar, sobre las consecuencias. En esas condiciones, a partir del momento en el cual un tender offer o un take over se inicia, puede decirse que la empresa, gerencialmente hablando, ya no vuelve a ser la misma que antes. Es casi imposible que iniciado un proceso de esa naturaleza, pueda pensarse que llegará un momento en el cual se pueda decir que, en definitiva,...