Minimos Cuadrados

SOCIEDADES POR ACCIONES



1.- Introducción

El mundo de los negocios cada vez se vuelve más competitivo, y para su buen desempeño, requiere de eficientes instrumentos jurídicos que le permitan concretarlos con seguridad, rapidez, y siempre bajo la idea de bajos costos y de limitar el riesgo empresarial. Por ello, el empresario ha buscado desde bastante tiempo, independizar su patrimoniopersonal, de aquel destinado a la realización de aquella actividad lucrativa que ejerce. Nuestro Ordenamiento Jurídico presentaba hasta hace poco, cuatro formas de limitación de responsabilidad ante obligaciones: la sociedad en comandita (respecto de algunos socios), la sociedad anónima, la sociedad de responsabilidad limitada y la empresa individual de responsabilidad limitada,

Los tres tipossocietarios mencionados presentan un elemento común heredado de la tradición jurídica: el elemento de la esencia de la unión contractual de dos o más personas, para generar la nueva persona jurídica, que resiste en su propio patrimonio el peso de las obligaciones sociales. En lo que refiere a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, su problema radica en la imposibilidad de ser constituidapor otra persona jurídica y las dificultades para su mutación a sociedad, ya que requiere el cumplimiento de las solemnidades exigidas para el tipo social en que se ha de transformar.

A lo anterior se agregan las notorias falencias y rigideces presentes en las sociedades, reveladas por el Informe sobre la observancia de las normas y códigos (ROSC, en sus siglas en inglés) sobre evaluación degobiernos corporativos, encargado por el ejecutivo al Banco Mundial.

Todo ello motivó al Gobierno a enviar al Congreso Nacional, una serie de reformas para impulsar la inversión en el mercado de capital de riesgo[1], esto es, aquel en el cual inversionistas especialistas (en jerga económica, inversionistas ángeles) financian proyectos de inversión emergentes o sin historia, pero con ampliopotencial de crecimiento, buscando obtener alta rentabilidad en sus inversiones, en un corto o mediano plazo, para retirarse definitivamente del negocio o quedar con una mínima participación.
Dentro del paquete de medidas que conformaban la Ley de Mercado de Capitales II, publicada en el D.O. el 5 de junio de 2007, se encuentra la Sociedad por Acciones (SpA), regulada en los nuevos artículos 424 a446 del Código de Comercio. Se trata de una modalidad de sociedad de capital que estructuralmente resulta más simple y moldeable a las necesidades de estos inversores, que la sociedad anónima cerrada, tipo social que forzadamente, “mediante artificiosos contratos o pactos sociales”[2], se empleaba hasta el momento, lo que traduce principalmente en un aumento de los costos.

Se trata entonces deuna nueva forma de organización jurídica empresarial que tiene justificación en la necesidad de hacer posible la ejecución de un proyecto de negocio en el marco de las iniciativas destinadas a incentivar y fomentar el emprendimiento y el capital de riesgo[3].

Dentro de los elementos caracterizadores de este tipo societario, se encuentran:

✓ La amplia libertad estatutaria, derivada de laautonomía de la voluntad, para establecer los derechos y deberes de los accionistas y la forma de administración.
✓ La unipersonalidad. Este último caracter puede presentarse desde su inicio, cuando el acto de constitución es efectuado por un solo socio, constituyéndose la persona jurídica de la sola declaración unilateral de voluntad del accionista fundador; o puede presentarse en el devenir de lasociedad, durante su vigencia, por la reunión de todas las acciones representativas del capital social en manos de un único socio. Esta circunstancia contraviene toda la concepción clásica relativa a la sociedad, interiorizada como la reunión de dos o más personas, que ponen bienes en un fondo común para el desarrollo de una actividad lucrativa, con el objeto de repartirse entre ellos los...