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JUAN CIANCIARDO

EL CONFLICTIVISMO EN LOS
DERECHOS FUNDAMENTALES

Buenos Aires
2006

CAPÍTULO 2
PRESUPUESTOS TEÓRICOS DEL CONFLICTIVISMO

1. PLANTEAMIENTO
Toda propuesta hermenéutica presupone, entre otras cosas, un modo
de entender el Derecho. Ya se dijo en la introducción que existe una
influencia recíproca entre la praxis judicial y la ciencia jurídica; la primera
necesita dela segunda para no ser pura arbitrariedad, y la segunda de la
primera para no ser vanidad y, por encima de todo, para tener sentido1. El
conflictivismo no es ni puede ser inocente en sus presupuestos teóricos. Se
origina en un muy concreto horizonte histórico-filosófico: el de la
modernidad. Depende, pues, de un concepto de Derecho, de ley y de
justicia. Todo lo cual presupone, a su vez, unaepistemología e, incluso, una
antropología. Nuestro estudio, para ser completo, no puede eludir el poner
de relieve estos presupuestos. La relación entre la teoría y la praxis a que se

1. Como sostiene Kaufmann, la realización del Derecho sólo resulta posible si tiene lugar un
diálogo entre las ideas de Derecho, las normas de Derecho y el caso concreto [cfr. KAUFMANN,
A., «Concepciónhermenéutica del método jurídico», en PyD 35, 1996, pp. 12-38,
especialmente p. 24. Cfr., asimismo, KAUFMANN, A., Analogie und «Natur der Sache»,
Heidelberg, Decker & Müller, 1982. Se cita de la ed. en castellano, Analogía y naturaleza de
la cosa. Hacia una teoría de la comprensión jurídica, trad. de E. Barros Bourié, Santiago de
Chile, Editorial Jurídica de Chile, 1976, pp. 81-90. Sobre laargumentación jurídica en
Kaufmann, cfr. SERNA, P., «Hermenéutica jurídica y relativismo. Una aproximación desde el
pensamiento de Arthur Kaufmann», en SERNA, P. (Dir.), De la argumentación jurídica a la
hermenéutica. Revisión crítica de algunas teorías contemporáneas, 2° ed., Granada,
Comares, 2005].

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ha hecho mención ya en varias oportunidades hace que toda crítica que se
concentre en algunode los dos campos sin siquiera considerar el otro pueda
ser justamente rechazada como unilateral. En este capítulo se examinarán
los presupuestos del conflictivismo. Al comienzo, por momentos parecerá
que el discurso se aleja del objeto de estudio. Que esto no es así se verá
claramente al analizar más adelante el concepto del Derecho. Podrá verse
entonces que cada una de las notasfundamentales del pensamiento
moderno tiene consecuencias importantes en su propia comprensión del
mundo jurídico. Examinaremos la relación entre cada una de las
perspectivas mencionadas. Esto permitirá establecer hasta qué punto la idea
de derecho fundamental que late en el conflictivismo puede evitar los
conflictos o superarlos.
En suma, nos proponemos abordar en este capítulo los presupuestosepistemológicos,
antropológicos
y
jurídicos
del
conflictivismo.
Evidentemente, nuestra exposición estará sujeta a múltiples limitaciones.
Este trabajo deliberadamente prima los aspectos constitucionales sobre los
filosófico-jurídicos. Por tanto, la imprescindible aproximación a las
cuestiones filosóficas no tiene pretensiones de exhaustividad. Esto último
justifica el seguimiento frecuente,tanto en el punto 2 como en el 3, y en
menor medida en el 4, de trabajos anteriores en los que la labor de
diagnóstico a que nos venimos refiriendo ya ha sido llevada a cabo de modo
satisfactorio, aunque no desde la perspectiva que otorga el análisis del
conflictivismo. Las conclusiones a que permita llegar este último punto de
mira constituirán, entonces, nuestra aportación al conjunto delas
cuestiones tratadas en este segundo capítulo.

2. UN MODO DE ACERCARSE A LA REALIDAD
El advenimiento de la Edad Moderna supuso un nuevo modo de
acercarse a la realidad. Podría sintetizarse diciendo que el interés en la
búsqueda del conocimiento verdadero fue cediendo terreno ante la
búsqueda del conocimiento exacto. Finalmente, la idea de lo verdadero
quedó reducida a lo exacto. Por...