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1. MEDIDAS CAUTELARES:
Las medidas cautelares son las dictadas mediante providencias judiciales, con el fin de asegurar que cierto derecho podrá ser hecho efectivo en el caso de un litigio en el que se reconozca la existencia y legitimidad de tal derecho. Las medidas cautelares no implican una respecto de la existencia de un derecho del proceso, pero sí la adopción de medidas judicialestendientes a hacer efectivo el derecho que eventualmente sea reconocido.
Por tanto, son todas aquellas actuaciones o decisiones que, sin prejuzgar del resultado final, de contenido positivo o negativo, que un órgano de la Administración Pública o un juez o magistrado del poder judicial, puede adoptar para que las resulta de la resolución administrativa o judicial surtan plenos efectos para losinteresados o para la parte procesal. Para ello, se exige la concurrencia de dos requisitos: el fumus boni iuris o apariencia de buen Derecho y el periculum in mora o peligro/riesgo por el paso del tiempo.
2.-CARACTERISTICAS DE LA MEDIDA CAUTELAR:
PREJUZGAMIENO:
El juez para dictar medida cautelar no necesita prejuzgar sobre el fondo de la materia del petitorio de la pretensión del objeto delproceso principal, pero es necesario persuadir que el derecho, respecto del cual se cautela, es verosímil, es decir que el juzgador a través de una cognición sumaria y de un cálculo de probabilidades, debe valorar convenientemente la existencia del derecho invocado y persuadido de ello, para conceder la cautela solicitada.
PROVISORIEDAD:
Es provisoria mientras no se altere o modifique la situaciónque la generó. Ello no supone que la decisión cautelar no pueda ser susceptible de reexamen por estar consentida o ejecutoriada, en razón de que no es aplicable a ella el principio de cosa juzgada y el de preclusión. Toda medida cautelar por ser provisoria, puede modificarse en todo tiempo, hasta puede sustituirse o suspenderse, pero siempre y cuando hayan cambiado las condiciones que determinaronoportunamente su otorgamiento.
Calamandrei dice “la provisionalidad de las providencias cautelares sería un aspecto y consecuencia de una relación que tiene lugar entre los efectos de una providencia antecedente (cautelar) y los de la providencia subsiguiente (definitiva), el inicio de las cuales señalaría la cesación de los efectos de la primera.
Esta supone que la duración y vigencia estálimitada en el tiempo, no dura indefinidamente, por tanto posee una duración limitada. Juan Monroy refiere que es la más definitiva y propia de las medidas cautelares, y que la entenderemos mejor si distinguimos los conceptos de temporalidad y provisoriedad. La primera nos señala que no dura siempre, que tiene duración limitada y provisorio es destinado a durar hasta tanto no ocurra un hechosucesivo y esperado.
Martel Chang en su obra la tutela jurisdiccional cautelar , señala que las medidas cautelares no pretenden convertirse en definitivas, por lo que deben alzarse cuando el proceso principal se haya llegado a una situación que haga inútil el aseguramiento, bien por cumplimiento de la sentencia, bien por actuaciones en el proceso de ejecución que despojan de motivación elmantenimiento de las medidas.
INSTRUMENTALIDAD:
Se instrumentaliza en función de la pretensión principal que se tendrá que discutir en el proceso. Sólo si el fallo final que se dicte en dicho proceso declara que el accionante tiene realmente acreditado el derecho, la medida cautelar concedida tendrá carácter definitivo; de lo contrario esta será cancelada y quedará sin efecto.
No poseen autonomíapropia y son de carácter instrumental y existen para hacer efectivos los derechos sustanciales que finalmente se reconozcan en el proceso principal, mediante el fallo final.
La Instrumentalidad es una característica configuradora de las medidas cautelares que las relaciona o vincula a un proceso principal, al que sirven garantizando la efectividad de un resultado. Esta tiene una duración que está...