Negociaciones

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LA TRASCENDENCIA DEL PODER EN LA NEGOCIACIÓN CONTRACTUAL Y LAS DESIGUALDADES NEGOCIALES
Lidia M. Rosa Garrido Cordobera* Prof. de Contratos Civiles y Comerciales de la Uiversidad de Buenos Aires (Rep. Argentina). Investigadora del Instituto A. L. Gioja de la UBA.

RESUMEN: Se plantea la necesidad de analizar conforme a la moderna Teoría General del contrato, recurriéndose al análisiseconómico del Derecho y a los principios jurídicos el proceso de negociación contractual y las diferentes categorías contractuales (contratos discrecionales, contratos de adhesión y contratos de consumo), analizándose la problemática de las cláusulas y de la interpretación conforme a la Buena Fe. Palabras clave: Contratos – Análisis económico – Negociación – Contratos Negociados – Contratos deadhesión – Contratos de consumo – Buena fe. ABSTRACT: Arises the need to analyse according to modern General Theory of contract, use the economic analysis of the law and to the legal principles the process of contract negotiation and different contractual categories (contracts discretionary, membership contracts and contracts of consumption), analysed the problems of the clauses and the interpretationaccording to the Bona fides. Keywords: Contracts – Analysis economic – Negotiating – Discretionary contracts – Contracts of acdhession – Contracts of consumption – Bona fides.

AFDUDC, 12, 2008, 473-499

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La trascendencia del poder en la negociación contractual y las desigualdades negociales
Sumario: I.- Punto de partida; II.- La relación entre el derecho y la Economía; III.- Elproceso de negociación y la adaptación del contrato a las nuevas realidades; III.1.-Las desigualdades en el poder de negociación; III.1.1.- Contratos negociados; III.1.2.- Contratos celebrados por adhesión; III.1.3.- Contratos de consumo; III.2.- Las cláusulas abusivas como manifestación de la desigualdad negocial; III.2.1.- Contratos discrecionales; III.2.2.- Contratos de contenido predispuesto;III.2.3.- Contratos de consumo; III.3.- Tránsito del derecho estatutario al derecho común; IV.- Tendencias: CEC, PDEC y Unidroit; V.- Pautas de interpretación de los contratos: Buena fe en la interpretación; V.1.- La Interpretación; V.2.- La “buena fe”; V.3.- Su importancia en la interpretación contractual; VI.- Opinión particular.

I. PUNTO DE PARTIDA
El contrato, tomado cuantitativamente es lafuente primordial de obligaciones patrimoniales, pero su concepto no ha permanecido inmóvil en el tiempo y ha receptado las diferentes corrientes filosóficas e históricas, como puede observarse en diversos estudios sobre el tema. Es un concepto normativo cambiante según las costumbres e implica diferentes situaciones1. La autonomía de la voluntad y la libertad son la base necesaria del acuerdo devoluntades al que técnicamente denominamos contrato y que persigue en nuestra concepción un fin ético y social2. En la concepción liberal implica la libertad de contratar o no, la elección de con quien hacerlo y la posibilidad de fijar su contenido. El respeto a la palabra empeñada y la seguridad jurídica llevan a que los contratos no puedan ser revisados o morigerados3.

* Titular de Privado I enel Doctorado de la Universidad de Ciencias Sociales y Empresariales, Titular del Doctorado en la Universidad de Buenos Aires. Prof. de la Especialidad en Derecho Ambiental de la Universidad Católica Argentina. Prof de la Especialización de Negocios de la UBA. Autora de libros: Anticresis, Privilegios especiales sobre inmuebles, Los Daños colectivos y la reparación, Leasing, Anotadora del CódigoCivil T2 y T3 de Código Civil anotado de López Mesa, Actualizadora de Contratos Civiles y Comerciales de Garrido- Zago (2 tomos), Coordinadora del Tratado de la Buena Fe (2 tomos), Investigadora en Doctrinas esenciales de la responsabilidad Civil (7 tomos), coautora de Leasing inmobiliario con Roque Garrido, autora de capítulos de libros, artículos en revistas argentinas, peruanas, españolas,...