obligaciones de empresas extranjeras de abrir sucursal

SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
OFICINA JURÍDICA

CONCEPTO 220-001477 DE 2009
ENERO 8

SEÑORA
xxxxxxxxxxxxxxxxxx
xxxxxxxxxxxxxxxxx
CIUDAD

Correo electrónico: xxxxxxxxxxxxxxx

ASUNTO: LA OBLIGACIÓN DE UNA SOCIEDAD EXTRANJERA DE CONSTITUIR SUCURSAL EN COLOMBIA DEPENDE DE LA CONCURRENCIA DE LOS ELEMENTOS PROPIOS DE LA NOCIÓN DE PERMANENCIA COMO LA DURACIÓN, ESTABILIDAD Y PERSEVERANCIAEN LA ACTIVIDAD
PROYECTADA

Me refiero a su escrito radicado en esta entidad con el Nº xxxxxxxxxxxxxxx, por medio del cual previas algunas consideraciones solicita que este despacho determine si con ocasión de un contrato de consultoría para la gerencia de proyectos, celebrado entre una sociedad extranjera y xxxxxxxxxxxxx, aquella tiene que abrir una sucursal en Colombia.
Sobre el particular,sea lo primero poner de presente que la Superintendencia de Sociedades, de conformidad con los artículos 25 del Código Contencioso Administrativo y 2º numeral 18 del Decreto 1080 de 1996, absuelve consultas de manera general y en abstracto sobre asuntos de su competencia, sin que los pronunciamientos así proferidos tengan carácter obligatorio y sin que los mismos comprometan la responsabilidad dela entidad. De allí que a través de la facultad legal de atender consultas, no le sea viable determinar si en un caso concreto hay lugar o no a que una sociedad extranjera establezca una sucursal en Colombia.
En este sentido esta superintendencia mediante Oficio 220-051363 del 22 de septiembre de 2006 se pronunció en los siguientes términos:
“Al respecto, sea lo primero reiterar que de acuerdocon lo dispuesto por el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo, esta entidad profiere conceptos de carácter general y en abstracto y por tal virtud, no le es dable emitir pronunciamientos de ninguna índole sobre situaciones particulares y concretas, órbita dentro de la cual el interesado, previa evaluación de los factores propios del negocio que pretende realizar y una vez evaluados lospresupuestos legales y doctrinales respectivos, debe adoptar sus propias determinaciones.
Lo anterior, toda vez que no solo los jueces y las autoridades públicas, sino también los particulares, están facultados para interpretar las leyes. Así lo confirma el artículo 26 del Código Civil, cuando dispone: “Los jueces y los funcionarios públicos, en la aplicación de las leyes a los casosparticulares y en los negocios administrativos, las interpretan por vía de doctrina, en busca de su verdadero sentido, así como los particulares emplean su propio criterio para acomodar las determinaciones generales de la ley a los hechos e intereses peculiares”.
Efectuada la precisión que antecede, resulta claro que eventuales decisiones de negocios, como aquella que consulta la obligación de incorporar ono una sucursal al territorio nacional, debe analizarse a la luz de las normas que determinan la realización de una actividad permanente, presupuesto que en cada caso particular, deberá interpretarse a la luz de las directrices emanadas tanto de la doctrina como de la jurisprudencia, directamente por los interesados”.

Sentado lo anterior, esta oficina procederá a señalar en términos generaleslos lineamientos normativos y doctrinales a tener en cuenta en el caso planteado en la consulta.
Dispone el artículo 471 del Código de Comercio:
“Para que una sociedad extranjera pueda emprender negocios permanentes en Colombia, establecerá una sucursal con domicilio en el territorio nacional, para lo cual cumplirá los siguientes requisitos:
1. Protocolizar en una notaría del lugar elegido parasu domicilio en el país, copias auténticas del documento de su fundación, de sus estatutos, la resolución o acto que acordó su establecimiento en Colombia y de los que acrediten la existencia de la sociedad y la personería de sus representantes, y
2. Obtener de la Superintendencia de Sociedades o de la Bancaria, según el caso, permiso para funcionar en el país”.

De esta disposición, se...