obligaciones

Felipe Osterling Parodi

OBLIGACIONES CON CLAUSULA
PENAL

Felipe Osterling Parodi

1.- Concepto. 2.- Naturaleza jurídica. ~.- Oportunidad en que puede
estipularse. 4.- Las prestaciones en la cláusula penal. 5.- Diferencia entre las
obligaciones con cláusula penal y las obligaciones alternativas y facultativas. 6.Requisitos para que sea exigible la cláusula penal. 7.- Inmutabilidad de lacláusula penal: (a) Evolución histórica y legislación comparada; (b) La cláusula
penal en el derecho peruano; (e) Nuestra opinión. 8.- Divisibilidad e
indivisibilidad de la obligación de la cláusula penal. 9.- Mancomunidad y
solidaridad en la obligación de la cláusula penal.
1..;. Concepto

Los contratantes pueden fijar convencional y anteladamente a la fecha
de vencimiento de laobligación el monto de los dafíos y perjuicios que
corresponderán al acreedor en caso que el deudor incumpla tal obligación.
Este pacto se conoce con la denominación de cláusula penal.
El funciona en las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer. Se utiliza,
además, no sólo para los casos de inejecución total de la obligación, sino
también para fijar los daños y perjuicios por mora o por elincumplimiento de
algún pacto determinado.
Cuando la cláusula penal se ha estipulado para el caso de inejecución
total de la obligación y el deudor no cumple, entonces el acreedor tendrá el
derecho de exigir la prestacion de la cláusula penal .,-usualmente una suma
de dinero--, que constituye la reparación por los daños y perjuicios. En este
caso la prestación de la cláusula penal es elresarcimiento de los daños y
perjuicios compensatorios que sufre el acreedor por el incumplimiento
(artículo 1341 del Código Civil).
Cuando la cláusula penal se ha estipulado para el caso de mora o en

302

Obligaciones con Cláusula Penal

seguridad de un pacto determinado y el deudor incurre en mora o viola dicho
pacto, entonces el acreedor tendrá el derecho de exigir, conjuntamente con elcumplimiento de la obligación principal, el pago de la pena estipulada (artículo
1342 del Código Civil). En el primer caso, en la mora, la indemnización fijada
por la cláusula penal resarcirá los daños y perjuicios moratorias. En el segundo
caso, cuando se trata de asegurar el cumplimiento de un pacto determinado, la
indemnización reparará, al igual que en el caso de inejecución total, los daños
yperjuicios compensatorios.
Durante los trabajos de la Comisión encargada del Estudio y Revisión del
Código Civil de 1936 se plantearon, respecto de las obligaciones con cláusula
penal, dos problemas. El primero, que podríamos calificar de adjetivo, se
refería a la ubicación que debía corresponder a sus normas en el nuevo
Código. El segundo, de fondo, a la mutabilidad o inmutabilidad de lacláusula
penal; esto es si ella, ante el incumplimiento del deudor, podía ser alterada por
decisión judicial, o si debía prevalecer la palabra empeñada, el principio "pacta
sunt servanda", que determinaba su inalterabilidad.
La Comisión, cuya honrosa presidencia correspondió al autor de estas
notas, hizo entrega a los Presidentes de los Poderes Públicos, en julio de
1981, del proyecto de nuevoCódigo Civil, el mismo que, luego de los trabajos
conjuntos con una Comisión integrada por tres senadores, tres diputados y
tres abogados designados por el Ministerio de Justicia, se convirtió en ley de la
República el24 de julio de 1984.
No deseamos referirnos en esta parte del trabajo al problema de fondo. E!
lo desarrollamos más adelante con la restringida prolijidad propia de esteartículo. Pero sí conviene mencionar aquí el aspecto formal, esto es la
ubicación de los preceptos sobre las obligaciones con cláusula penal en el
nuevo Código.
·
La ley civil de 1936, que nos ·rigió hasta 1984, trataba las obligaciones
con cláusula penal en la sección relativa a las moda1idades de las obligaciones,
conjuntamente con las obligaciones de dar, hacer y no hacer; alternativas y...