Orden publico y arbitraje

ORDEN PÚBLICO Y ARBITRAJE: ALGUNOS LLAMATIVOS PRONUNCIAMIENTOS RECIENTES EN EUROPA Y EL MERCOSUR
106 LIMA ARBITRATION. N° 2 - 2007
Aplicación de la lex mercatoria internacional por los árbitros
MARÍA DEL CARMEN TOVAR GIL*
La Lex Mercatoria Internacional y su aplicación por los árbitros es un tema
que suscita cada vez mayor interés para los juristas y abogados en ejercicio
profesional. Sinpretender agotar el tema en este espacio, vamos sí a intentar
plantear los principales temas relacionados a la existencia de la Lex Mercatoria
como fuente del derecho y a su posibilidad de aplicación por parte de los
árbitros.
1. ¿A qué llamamos Lex Mercatoria Internacional?
El crecimiento de las transacciones privadas internacionales ha llevado a la
creación de una normativa paralela a la delos estados nacionales, construida
* Abogada graduada en la Pontificia Universidad Católica del Perú en 1984, con estudios de
especialización en la Universidad Complutense de Madrid. Tiene título de Magíster en Derecho
Internacional Económico de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Es socia del Estudio
Luis Echecopar García. Es árbitro de la Cámara de Comercio de Lima y del CONSUCODEy
tiene experiencia como abogada de arbitrajes. Es experta en derecho internacional privado y está
a cargo del dictado del curso de Derecho Internacional Privado en la Maestría de Derecho Internacional
Económico de la Pontificia Universidad Católica del Perú.
MARÍA DEL CARMEN TOVAR GIL
LIMA ARBITRATION. N° 2 - 2007 107
sobre la base de usos y desarrollada generalmente en sectores deactividad
específicos, que por su semejanza con el derecho mercantil de la edad media,
viene siendo denominada como Nueva Lex Mercatoria Internacional.1
Este nombre surgió en el plano doctrinal, impulsado principalmente por
los profesores Schimithoff y Goldman. Estos juristas denominaron Nueva
Lex Mercatoria al conjunto de normas conformado por principios generales,
codificaciones profesionales,contratos tipos y jurisprudencia arbitral, que se
dan a través de las organizaciones profesionales, como respuesta a las necesidades
del comercio internacional.2 y 3
Sostiene esta corriente, que la situación actual asemeja en mucho a la que
se inició en Roma con el «Pretor Peregrinus» y permitió el desarrollo de la Lex
Mercatoria en el medioevo 4. El punto de partida es el mismo, la existenciade
costumbres que escapan de los derechos locales y que regulan las relaciones
mercantiles internacionales. Afirman así que existe un movimiento hacia un
derecho mercantil universal homogéneo y que existen los elementos para ello.
1 Chulia, Vincent F., «Compendio Crítico de Derecho Mercantil «, 2da Edición, Tomo I, p. 45.
2 Cremades, Bernardo, Prólogo en «Seminario» sobre Régimen Jurídico delas Técnicas Bancarias.
Editado por Centro de Estudios Comerciales Ministerio de Economía y Comercio y Cámara
Oficial de Comercio de París, Madrid 1979, op. cit., p. 11.
3 Beguin, Jaques, «Le Developement de la Lex Mercatoria Menace-t-il ordre juridique international.
En Mc Gill Law Journal 1985. Op. cit., p. 478.
4 El Derecho Mercantil como disciplina autónoma no ha existido siempre. Suaparición se
produce en un momento determinado, como una rama del derecho privado, al lado del Derecho
Civil por circunstancias y exigencias históricas. Es así, que pese a la intensa actividad económica
ocurrida en la época del imperio romano, no surgió un derecho especial para el comercio,
distinto del derecho civil. Las características del derecho romano, fundamentalmente su naturaleza
dinámicay la existencia de un sistema flexible de aplicación del derecho por el pretor, lo
hicieron innecesario. El Derecho Mercantil nace como ordenamiento especial de la época medieval.
Con el renacimiento de las ciudades como centros de actividad económica y comercio,
el derecho común existente, se adaptaba mal a las necesidades del comercio. Es la incapacidad de
este ordenamiento legal,...