origenes del fideicomiso

Orígenes del Fideicomiso

El fideicomiso reconoce sus orígenes en el Derecho Romano y en el common law, sistema legal propio de los países de cultura jurídica anglosajona en el que se encuentra como especie singular la figura del trust.
Es así que el contrato de fideicomiso tal como lo concebimos hoy tiene sus antecedentes históricos en la fiducia “confianza” romana, y fideicomiso provienetambién del latín: fideicommium “de fieles, fe” y cummissus, “confiado”. La forma de negocio de confianza que adoptó el derecho romano fue el pactum fiduciae creditore contrata y fiducia cum amico contrata.
En relación al primer tipo de contratación la finalidad era de garantizar al acreedor el pago de una deuda mediante la entrega en propiedad de una cosa, la que debía serle restituida al hacerseefectivo el pago. En la fiducie cum amico contracta, al contrario de la anterior, el acto de entrega de la cosa a un amico se constituía en interés del fiduciante. La fiducia daba al fiduciario la custodia o administración, pero frente a los terceros el era el propietario del bien, permaneciendo oculta la convención que limitaba sus atribuciones. Vemos, pues, tres aspectos distintos: Fideicomisosucesorio, la fiduicia de garantía, y el encargo en confianza.
De las especies descripta es importante destacar por su mayor vinculación con el crédito, la fiducia cum creditore o de garantía. En ella, la transmisión de la cosa, se hacia en garantía de una obligación. El acreedor fiduciario recibía de su deudor bienes y la autorización para que, en caso de incumplimiento, el primero pudieramantenerlo en su propiedad para siempre, o enajenarlos para cobrar la deuda, aun cuando en uno u otro caso el valor de la cosa excediese el de la deuda garantizada.
Los abusos, que existieron, fueron limitados por la acta fiduciae emergente del pacto de fiduciae, que obligaba al acreedor a restituir la cosa o bien a resarcir los daños y perjuicios cuando la restitución se hacía imposible por culpa deeste.
Al caer en desuso en el último tramo del periodo clásico del derecho romano, la mancipatio y la in iure cessio, como forma de transmisión de la propiedad, contrato reales de garantía como la prenda y la hipoteca sustituyeron a la fiducia cum creditoria.
El fideicomiso latinoamericano y el trust tienen en común la transmisión del derecho de propiedad de los bienes a un fiduciario, siendoéste, en las dos hipótesis, un dueño de interés ajeno.

En la Argentina, aparece como figura de garantía de empréstitos durante la presidencia de Rosas, posteriormente el Código Civil reguló el dominio fiduciario en el Art. 2.662, seguidamente algunas leyes hicieron referencia al mismo, como son la leyes 21.526 y 19.550.

En nuestro país, a partir de 1995, cuando entra en vigencia la ley 24.441,se dispone de un instrumento que se utiliza como vía instrumental para la transmisión del dominio fiduciario: el patrimonio separado conformado por los bienes fideicomitidos.

Antecedentes legislativos nacionales

La economía Argentina a mediado de la década del ‘90 requería la aprobación de una normativa legal respecto del tema. Era necesario para lograr una desintermediación de los bancoscomo proveedores de créditos empresarios, entre otras cosas.
Su finalidad era sumar recursos de inversión que entre otras cuestiones a falta de seguridad jurídica no se estaba dando. Las bases de las que partió el legislador Argentina estuvieron básicamente en las legislaciones que sobre el instituto produjeron los países latinoamericanos que evidenciaron un mayor desarrollo de la figura apartir de la primera década del siglo pasado.

La ley 24.441, se sanciono en 1995 tuvo entre sus objetivos el de incorporar el fideicomiso a la practica negocial argentina. Con ella se puso fin a la vieja discusión mantenida por la doctrina nacional, respecto del alcance y la interpretación que se debía hacer del Art., 2662 del código Civil.
El fideicomiso incorporado a nuestro ordenamiento por...