Penal General

Derecho penal (parte general) Enrique Cury Urzúa.

Teoría de la ley penal.
Principales teorías sobre la naturaleza y fin de la pena.
a) Teorías absolutas y relativas de la pena.
¿Punitur quia Pecatum est aut ne peccetur? (¿Se castiga porque se ha pecado o para que no se peque?).
Las teorías absolutas, responden a que al autor se lo castigue porque pecó por el delito ejecutado, la pena nopersigue finalidades ulteriores y se justifica a sí misma.
Las teorías relativas son preventiva, se impone una pena para que no se peque, con el propósito de evitar la comisión de otros delitos.
Las relativas tienen 2 vertientes, la teoría de la prevención especial que pretende alcanzar su meta mejorando al autor (reformándolo, readaptándolo, resocializándolo). La teoría de la prevencióngeneral, actúa sobre la comunidad y el propio autor del delito mediante la amenaza de la pena y su ejecución, las que deben constituir un motivo de abstención para los que quieran evitar el riesgo de verse expuesto a ella.
Existen teorías mixtas o unitarias, que buscan conciliar, atribuyendo a las penas características y objetivos múltiples que satisfagan los presupuestos y exigencias de teoríasanteriores.
b) Las teorías absolutas: La retribución.
La pena es el mal que se irroga al autor de un hecho injusto, en consideración a que éste puede serle reprochado por constituir una decisión contraria a los mandatos y prohibiciones del derecho. El sujeto que podía comportarse según lo exigen las normas, prefirió transgredirlas; la pena es la consecuencia de esta conducta culpable.
Reparos aesta teoría:
* Presume aceptado que el hombre se autodetermina, es libre, sólo de esa base es posible dirigirle un reproche y hacerlo responsable del hecho. Lo cual, la libertad del hombre sigue siendo improbable. Es un punto de partida dudoso que busca extraer consecuencias graves no sólo al afectado por el castigo, sino a la comunidad en general.
* La concepción retributiva, tiene unamarcada tendencia moralizante que parece impropia de la misión confiada al ordenamiento jurídico. Esto por su origen religioso.
* El que la pena se base en la culpabilidad por el injusto trae aparejada la de que una pena sólo es justa si corresponde a la medida de la culpabilidad. Lo cual es impracticable, pues no existe una forma de cuantificar la reprochabilidad de la conducta ejecutada por elautor.
* Esta teoría no explica porque ciertos injustos culpables deben ser sancionados con una pena y otros no.
c) Las teorías absolutas: la expiación.
La finalidad de la pena es la comprensión, por parte del autor del injusto realizado, así como de la necesidad de la pena, con la consecuencia de una reconciliación con la sociedad. Lo cual no tienen seguidores, ya que en la mayoría de loscondenados juzgan su destino como un infortunio inmerecido o como la realización de un riesgo inherente a su actividad, y no como la reparación justa por un comportamiento que no genera en ellos remordimiento.
d) Las teorías relativas: la prevención especial.
Las relativas sostienen que la pena sólo se justifica si se la emplea como medio para luchar contra el delito y evitar suprofileración. El cometido de la pena es resocializar al delincuente, actuando sobre él para que se adapte a las exigencias de una convivencia organizada y si no es posible, neutralizándolo a fin de proteger a la sociedad. Por eso es preciso despojarla de connotaciones punitivas, sustituyéndolas por reeducación, terapia y formación laboral. La pena ya no es castigo sino tratamiento.
Reparos a esta teoría:* Esta arranca de un presupuesto determinista improbable. Porque la idea de que al delincuente es preciso resocializarlo en lugar de castigarlo supone la idea de que no pueda reprochársele porque constituye el resultado de una constelación de factores causales que el autor no puede controlar. La misión de la pena consiste en remover esas condiciones para obtener la adaptación del sujeto a las...