Penal2

REFLEXIONES SOBRE LA OMISIÓN
Olga ISLAS DE GONZÁLEZ MARISCAL1
SUMARIO: I. La omisión en los distintos niveles de lenguaje. II. Los tipos de omisión. III. Los delitos de omisión. IV. Problemas inherentes a las distintas clases de
omisión. V. Estructura del tipo de comisión por omisión.
VI. Derecho penal mexicano.
I. LA OMISIÓN EN LOS DISTINTOS NIVELES DE LENGUAJE
El tema de la omisión tiene queplantearse en tres distintos niveles de
lenguaje: a) el nivel fáctico prejurídico, prelegislativo, en el que se ubican las acciones y omisiones antisociales; b) el nivel normativo, integrado por las normas penales generales y abstractas (descripciones legislativas: tipo y punibilidad), y c) el nivel de la facticidad correspondiente a
los delitos.
En la doctrina, estos niveles aparecen confundidos.Causalistas y finalistas amalgaman el nivel normativo de las normas penales generales y
abstractas y el nivel fáctico de los delitos. Los finalistas, con su concepto
ontológico y prejurídico de acción, agregan a la mezcla el nivel prelegislativo y, con ello, acentúan la confusión.
1. Nivel fáctico prejurídico (prelegislativo)
La actividad humana es un suceso que ocurre en la naturaleza y, portanto, está regida por las leyes de la causalidad y puede operar como
causa y producir efectos naturales. En esta situación, su existencia en el
mundo fáctico es independiente de cualquier normatividad.
La inactividad, en cambio, no es un suceso natural y, por ende, no
genera efectos naturales ni está sometida a las leyes de la causalidad. La
1 Investigadora del Instituto de Investigaciones Jurídicasde la UNAM.

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OLGA ISLAS DE GONZÁLEZ MARISCAL

inactividad, en lenguaje metafísico, es la nada y, por ello, nada produce.
Su aparición en el mundo de la facticidad depende totalmente de alguna
normatividad.
En otras palabras: los seres humanos, ante el mundo que los circunda,
pueden intervenir, a través de actividades, para transformarlo o, simplemente, no intervenir y dejar que loshechos ocurran según la causalidad. Si
no se interviene, si se deja que los hechos ocurran regidos por la causalidad, nunca podrá decirse que con la no intervención se causó o se produjo lo que está ocurriendo; y ni siquiera puede hablarse de inactividad.
Para poder hablar de “ inactividad” , es necesaria una normatividad que
sirva de base para otorgarle onticidad. Así, toda inactividad es productode la cultura, una cultura manifestada en normas de índole moral, religiosa, social, etcétera. Son normas de cualquier naturaleza, excepto normas penales, las que constituyen su fuente generadora. Se excluyen las
normas penales porque éstas sólo pueden prohibir inactividades que ya,
previamente, ocurren en la realidad. En otras palabras: las normas penales
no crean la inactividad, sólo describen yprohíben inactividades previamente generadas en otra normatividad diversa.
A este respecto, la doctrina, casi de forma unánime, afirma que la inactividad no existe con anterioridad a la norma penal y que sólo emerge a
la vida cuando el legislador la prohíbe en la norma penal.
2. Nivel normativo general y abstracto
El legislador, en virtud del principio de legitimación (artículo 17 constitucional),debe describir precisamente, y tan sólo, las diversas clases de
omisiones antisociales que ya se presentan en la realidad. Por ello, en
este nivel normativo la inactividad es recogida, y no creada, por el legislador en el tipo, dando lugar a los tipos de omisión que, como tales, describen no únicamente la inactividad sino todo un conjunto de elementos. La
inactividad es, tan sólo, uno de esoselementos. En este nivel normativo
sólo vale plantear la simple descripción general y abstracta de la inactividad, en términos de la acción ordenada, y de todos los demás elementos.
La concreta y particular inactividad es materia de un nivel lingüístico
diferente, a saber, el nivel de la facticidad que da contenido al delito.
3. Nivel fáctico del delito
En este tercer nivel, la inactividad fáctica...