Poliza judicial en el proceso cautelar

LA PÓLIZA JUDICIAL EN EL PROCESO CAUTELAR Cuaderno de Trabajo Nº 7 Marianella Ledesma Narváez Departamento Académico de Derecho Pontificia Universidad Católica del Perú Setiembre, 2008

Sétimo Cuaderno de Trabajo del Departamento Académico de Derecho de la PUCP “La Póliza Judicial en el Proceso Cautelar” © Marianella Ledesma Narváez © Departamento Académico de Derecho de la PontificiaUniversidad Católica del Perú Av. Universitaria 1801, San Miguel Lima 32, Perú Prohibida la reproducción de esta obra por cualquier medio, total o parcialmente, sin permiso expreso del autor. Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú No. 2008-11534 ISBN: 978-9972-65976-8 Impreso en Perú Setiembre, 2008

LA PÓLIZA JUDICIAL EN EL PROCESO CAUTELAR

I. DESCRIPCIÓN DE LA SITUACIÓNPROBLEMÁTICA Cuando se busca tutela cautelar –en sede judicial- es frecuente recurrir al “juramento” a fin evitar los posibles daños que la ejecución cautelar pudiera causar. Este mecanismo calificado de contracautela, está regulado en el artículo 613 CPC y establece que: “la contracautela puede ser de naturaleza real o personal. Dentro de la segunda se incluye la caución juratoria, que será ofrecida enel escrito que contiene la solicitud de medida cautelar, con legalización de firma ante el Secretario respectivo.” Bajo la fórmula “jura (o promete) resarcir los daños que pueda ocasionar con la ejecución cautelar”, el beneficiado con la medida cautelar garantiza al demandado el resarcimiento. Si bien, el juramento es a todas luces un acto válido y regulado en el Código Procesal, no necesariamentees idóneo para el objetivo que se busca asegurar. No es que dudemos del juramento de las personas, ni que seamos escépticos con esos actos de buena fe que asume el demandante para el demandado, sino que esa credibilidad se ve trastocada en la capacidad económica de quien la otorga. Hay que recordar que la razón de ser de la contracautela es la indemnización, y por tanto, esa exigencia tendrá queser satisfecha –con éxito- en la medida que el demandante tenga bienes o derechos crediticios con qué responder por el daño causado con la ejecución cautelar. Basta que el actor beneficiado con la medida alegue y demuestre que no tiene bienes o derechos, para que el resarcimiento se torne en una situación inalcanzable. Tanto los bienes como los derechos forman parte del patrimonio de una personafísica o jurídica, destinado no solo a la satisfacción de sus necesidades sino a garantizar sus responsabilidades. Los derechos, que pueden ser de naturaleza real y personal, así como los bienes que lo integran tienen que ser susceptibles al tráfico jurídico del comercio entre los hombres. Es importante precisar ello porque los derechos que no reúnen estas condiciones, no forman parte del patrimonio,aunque pertenezcan a su titular1 . Frente a esta situación una de las interrogantes que nos planteamos se orienta a reflexionar si el juramento como expresión de contracautela, es un mecanismo idóneo para asegurar el resarcimiento; esto es, el riesgo que encierra la ejecución de la medida cautelar y que la asume el solicitante de la medida, bajo su cuenta, costo y riesgo, está cubiertoadecuadamente por éste, o es solo una apariencia de garantía, pues, en el fondo, el simple juramento es una intención que no conduce a ningún aseguramiento real. Más aun, nos preguntamos si sería necesario brindar ese juramento para que la indemnización sea exigible. Si esto fuera así, ¿dónde quedaría la regla que “todo aquel que causa un daño a otro está obligado a indemnizarlo?”2 .

Véase el caso de losderechos personales, que son atribuidos a los individuos en razón a sus cualidades personales y por lo tanto no trasmisibles; por ejemplo: los derechos honoríficos o nobiliarios. Ellos no pueden formar parte del patrimonio, a pesar de su contenido económico no cabe tráfico por persona distinta de su titular. 2 Ver artículo 1969 del Código Civil
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