Posiciones Encontradas Entre La Corte Constitucional Y El Consejo De Estado

Posiciones encontradas entre la Corte Constitucional y el Consejo de Estado
Provisionalidad en un cargo de carrera


Existen varias formas de ser funcionario público; Aquellos que se encuentran en carrera administrativa, los de libre nombramiento y remoción, los de periodo, los de elección popular y por ultimo los trabajadores oficiales.

En este caso voy a referirme específicamente aaquellos funcionarios públicos que están en carrera administrativa, cuya ley general es la Ley 909, (hay carreras especiales que tienen su propio régimen, como la militar, la diplomática, la de docencia, la judicial, entre otras).

El régimen de carrera busca que el ingreso de las personas sea por meritos y no por favores políticos, busca que las personas vean la necesidad de capacitarse paraingresar al trabajo y finalmente busca brindarles a las personas que ejercen dichos cargos, cierta estabilidad, cosa que ha servido para que los trabajadores se aprovechen de eso y no rindan de la manera en que lo deberían hacer, puesto que una vez están ahí, es poco probable que sean retirados de su puesto y eso hace que sean bastante mediocres.

Ahora bien, hay tres figuras que se relacionan con loscargos de carrera: el encargo, que se da cuando una persona cumple los requisitos que se necesitan para estar en el cargo y se le asigna dicho cargo durante el tiempo que la persona de carrera se encuentre en una licencia; La comisión, que es cuando un funcionario de carrera se le asigna por un tiempo en un cargo de libre nombramiento y remoción, entonces es necesario cubrir temporalmente elvacio que deja; Y por ultimo, y el que finalmente va a ser objeto de estudio en este ensayo, el cargo en provisionalidad, que se da cuando a una persona se le asigna por un tiempo en un puesto que es de carrera, (generalmente se da mientras se hace el concurso para escoger a la persona definitiva, y normalmente es de cuatro meses, prorrogable por otros cuatro, algo que no se cumple en la realidad).Una vez expuesto de manera general el panorama, me voy a centrar en las posiciones encontradas que existen entre la Corte Constitucional y el Consejo de Estado, respecto a la declaratoria de insubsistencia de los empleados que se encuentran en provisionalidad en un cargo que es de carrera.

La Corte Constitucional dice que es un error pensar que el hecho de nombrar a alguien de formaprovisional, tiene las mismas consecuencias que un cargo de libre nombramiento y remoción; Y en repetidas ocasiones ha determinado lo siguiente: “la estabilidad laboral de un funcionario que ocupa un cargo de carrera administrativa no se reduce por el hecho de que lo haga en provisionalidad; en otros términos, el nombramiento en provisionalidad de servidores públicos para cargos de carrera administrativa,como es el caso, no convierte el cargo en uno de libre nombramiento y remoción. Por ello, el nominador no puede desvincular al empleado con la misma discrecionalidad con que puede hacerlo sobre uno de libre nombramiento y remoción, a menos que exista justa causa para ello”.
Y con respecto a lo anterior la Corte ha dicho que independiente de las acciones que quepan por la vía contenciosaadministrativa para la protección de la legalidad y el restablecimiento del derecho, la motivación del acto de desvinculación es indispensable desde la perspectiva de la protección de los derechos fundamentales y por esta razón en muchas ocasiones la Corte ha tutelado el derecho al debido proceso de las personas desvinculadas sin motivación alguna de un cargo de carrera que ocupaban en provisionalidad yademás ha ordenado a la entidad respectiva que si existe una razón que justifique el despido, profiera el respectivo acto de motivación y si no existe, debe reintegrar a la persona declarada insubsistente.
Cabe mencionar también las dos sentencias que dieron comienzo a toda la jurisprudencia que regula este caso en particular, que son la SU-250 de 1998 y la T-576/98, en las que la Corte regulo...