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PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA DE ACCION EJECUTIVA HIPOTECARIA

Exigibilidad de los pagarés: desde el momento en que se acelera el plazo
1. Ante el silencio de la ley ¿cuál es el trámite y cuál juez será competente para
conocer un proceso de prescripción extintiva?
De acuerdo con el artículo 396 del Código de Procedimiento Civil, la demanda para que se declare
la prescripción extintiva deberáser tramitada según las reglas de procedimiento ordinario,
dependiendo de la cuantía que le corresponda, sin perder de vista que en los casos de menor y
mínima cuantías las vías procesales correspondientes son el proceso abreviado y el verbal sumario,
respectivamente. Así, cuando el asunto sea de mayor cuantía lo conocerá el Juez Civil del Circuito
(artículo 16 # 1 C.P.C.), a diferencia delde menor cuantía que le compete al Juez Civil Municipal en
primera instancia (artículo 15 # 1 C.P.C.). En el caso de mínima cuantía, deberá conocerlo el Juez
Civil Municipal en única instancia (artículo 14 # 1 C.P.C.). Cabe aclarar que las reglas del proceso de
declaración de pertenencia no pueden ser aplicadas a este asunto, porque ese trámite está previsto
exclusivamente para elejercicio de la prescripción adquisitiva, y, además, porque en el caso de la
declaración de prescripción extintiva, se busca una determinación que tenga efectos entre partes
solamente y no erga omnes.


En el caso planteado por el consultante, no resultaría justo que el deudor jamás pudiera obtener una declaración judicial a su favor, en el sentido de que su obligación se ha extinguido porprescripción, en razón de la inactividad del acreedor para seguir adelante la ejecución ordenada por la sentencia respectiva. Como dice el académico doctor Fradique Méndez: la ley no contempla el beneficio de obligaciones imprescriptibles?.

6º.- En cuanto a la aplicación correcta de la Ley 791 de 2002 en el tiempo, debe tenerse en cuenta lo siguiente:

El artículo 41 de la Ley 153 de 1887 dice:?La prescripción iniciada bajo el imperio de una ley, y que no se hubiere completado aún al tiempo de promulgarse otra que la modifique, podrá ser regida por la primera o la segunda, a voluntad del prescribiente; pero eligiéndose la última, la prescripción no empezará a contarse sino desde la fecha en que la ley nueva hubiere empezado a regir?

La anterior disposición supone la existencia de unaregulación anterior en materia de prescripción y de una regulación nueva que modifica la anterior.


Tal es la situación que se presenta con la expedición de la Ley 791 de 2002, ya que el artículo 2536 del C.C. que regía antes de la mencionada Ley disponía que la acción ejecutiva prescribía en diez (10) años y la ordinaria en veinte (20), en tanto que la nueva ley dispone que la acciónejecutiva prescribe en cinco (5) años y la ordinaria en diez 10) años.


Es preciso destacar que la nueva ley no creó la prescripción extintiva, sino que disminuyó los tiempos de su realización.


Como la sentencia en el juicio ejecutivo quedó ejecutoriada antes de la Ley 791 de 2002, la persona interesada en la declaración de la prescripción extintiva del derecho del acreedor puede escoger entre eltérmino anterior contado a partir de la ejecutoria de la sentencia en el juicio ejecutivo, o el nuevo término contado a partir de la vigencia de la nueva Ley, que fue el 27 de diciembre del 2002, dado que su promulgación se efectuó en el Diario Oficial No. 45046 de dicha fecha.

7º.- En síntesis se concluye lo siguiente:

Para obtener la declaración de extinción de un derecho porprescripción, actualmente es aplicable el procedimiento previsto para el proceso ordinario, pero cuando entre en plena aplicación la Ley 1395 de 2010 será aplicable lo dispuesto para el proceso verbal.


Para computar el término de la prescripción del derecho reconocido en la sentencia que ordena llevar adelante la ejecución, se debe partir de su ejecutoria.


La aplicación de la nueva ley en el...