Privado I_parte general_ Unidad 10

UNIDAD 10 (LAS PERSONAS JURÍDICAS)

1. LA CONSTITUCIÓN
a. LA CONSTITUCIÓN DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PRIVADAS
El principio general
La voluntad de los particulares no es suficiente para crear una persona jurídica, es necesaria una
disposición del derecho objetivo que le atribuya ese carácter.
Estas disposiciones legales, además de reconocer su existencia, establecen las formalidades
requeridas parasu constitución.
b. DISTINTOS SISTEMAS:
Enunciación
- Sistema de autorización estatal,
- Sistema de disposiciones normativas,
- Sistema de constitución libre.
- Sistema de autorización estatal: su exposición y evolución
Los tipos de entidades en las cuales la personalidad implica una exención o limitación de
responsabilidad para los miembros o directores por las deudas de la persona jurídica(como las
S.A.) tienen una situación de privilegio respecto de las demás.
- Monarquías absolutas → se interpretó que era una prerrogativa real la concesión de esos
privilegios (sistema regalista). Esta doctrina es la base del sistema llamado de “concesión”, en el
cual la constitución de las personas jurídicas privadas queda sujeta a discrecionalidad del poder
político.
Este sistema se corresponde conla “teoría de la ficción”, porque la
creación de la persona “por concesión” lleva necesariamente a concebirla como el resultado de una
disposición del poder público, carente de base real.
Es por esto que quienes sostienen estas doctrinas ponen de relieve el
carácter “constitutivo” de la concesión estatal de la personería, es decir que la personalidad surge
del acto de concesión y no de la voluntadprivada.
Evolución del sistema
El sistema de concesión originado en el regalismo evolucionó a su vez hacia el actual de policía
de las personas jurídicas, encuadrado dentro de las finalidades del E moderno. Éste ejerce su
“poder de policía” en la creación de las personas jurídicas privadas sometiéndolas a un
procedimiento de aprobación de sus estatutos.
El acto de autorización y su carácter:criterios
Los sostenedores de la “teoría de la realidad” dan al acto estatal de autorización el carácter de un
mero “reconocimiento” de la realidad preexistente→ es decir que la persona jurídica existe desde
su constitución por los particulares.
En este sentido, la persona jurídica es una entidad social reconocida por el Derecho, cuyos
elementos son provistos por los particulares, limitándose el E averificar y declarar su existencia.
Hoy se ha replanteado este asunto, reconociendo que tanto la voluntad privada como la estatal
concurren a la creación de la persona jurídica.
- Messineo → pone de relieve la preponderancia de la voluntad particular, es más importante
porque tiene la iniciativa de la constitución y porque pone el elemento material.
La virtualidad del acto estatal de aprobación esimportante respecto de la responsabilidad de sus
miembros y administradores por las deudas asumidas durante el período constitutivo.
En algunos ordenamientos prevalece la opinión de que las sociedades de hecho y las irregulares
constituyen sujetos de derecho, por lo que existen con independencia de la autorización estatal.

En cambio, sólo se produce la exención de responsabilidad de los miembrosy administradores si
se obtiene el reconocimiento de la personalidad bajo cierta tipología societaria S.A. etc.)

La cuestión en el derecho administrativo
La doctrina de derecho administrativo ha estudiado en general los actos de “autorización” y de
“aprobación” en su esfera.
Marienhoff dice que “autorización” → es el acto administrativo en cuya virtud un organismo de
la administración, o unapersona en particular, puede quedar facultado para emitir un acto jurídico,
o bien para desplegar cierta actividad.
Se trata de un control preventivo, previo al acto jurídico o actividad a realizar.
- Objeto principal: dar validez al acto o actividad en cuestión (que, caso contrario → ilegítimo)
Así se integran la voluntad del órgano o persona controlados con la voluntad del órgano
controlante.
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