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CAPITULO V
LOS DAÑOS Y PERJUICIOS

5.1 LA OBLIGACION EN GENERAL.
5.1.1 Antecedentes de la obligación.
La obligación es jurídicamente el lazo de unión entre un acreedor y un deudor, que se
deriva de una prestación.
En el derecho romano primitivo la obligación tenía el carácter de vínculo físico, es
decir, el de sujetar a una persona a la potestad de un acreedor. Los jurisconsultos romanosconcibieron con sabiduría la relación obligatoria entre las personas, y le dieron a este vínculo
de derecho los procedimientos que aún hoy han servido de fundamento en muchos
ordenamientos jurídicos.
Actualmente, la obligación se entiende como un vinculo jurídico en virtud del cual una
persona llamada acreedor, sujeto activo, tiene el derecho de exigir (constreñir) a otra persona
llamadadeudor, sujeto pasivo, una prestación determinada, que puede consistir en un dar, un
hacer, o un no hacer. Asimismo, dicho vínculo da la posibilidad de forzar al deudor en caso de
que incumpla con la obligación. 1
5.1.2 Fuentes de las obligaciones.
Actualmente, la doctrina contempla distintas fuentes de las obligaciones, por lo que no
existe unificación al respecto. Tales como:
Para Planiol,las fuentes de las obligaciones se reducen a dos: el contrato y la ley.

1

Bejarano Sánchez, Manuel. Responsabilidad civil. Obligaciones civiles. Colecciones Textos jurídicos
universitarios. México. Pág.246.

La conclusión para Bonnecase es que la ley puesta en movimiento por el acto jurídico y
el hecho jurídico, es la única fuente de las obligaciones.
Los códigos vigentes consideran comofuentes de obligaciones: el contrato, la
declaración unilateral de voluntad, el enriquecimiento ilegitimo (que comprende el pago de lo
indebido), la gestión de negocios, los hechos ilícitos y el riesgo creado2.
5.1.3. Fuente de la obligación derivada de la fianza.
Respecto a la fianza de empresa que es el tema que nos ocupa, se han sostenido seis
teorías fundamentalmente, que son:
a) Que esun contrato entre el acreedor y fiador.
b) Que es una estipulación a favor de tercero, entendida ésta como declaración
unilateral de la voluntad.
c) Que es una estipulación a favor de tercero, entendida ésta como de carácter
contractual según la doctrina de Pacchioni.
d) Que es una declaración unilateral de voluntad hecha en ejecución de contrato, pero
desvinculada después del mismo.
e)Que es una simple y llana declaración unilateral de voluntad.3
Analizaremos brevemente cada uno de dichas teorías:
a) Como Contrato entre acreedor y fiadora.
En el caso de fianza de fidelidad y de los reafianzamientos, el acreedor es quien
contrata con la empresa afianzadora el otorgamiento de la fianza. No obstante, tal como lo
señala el libro la Fianza en México, no es regla común, ya quefuera de éstos caso el acreedor
esta totalmente ajeno al otorgamiento de la garantía, y es más bien el deudor principal quien
acude con la afianzadora a solicitar la expedición de una póliza de fianza.
2
3

Sanromán Aranda, Roberto. Las fuentes de las obligaciones. Ed. McGraw-Hill. México: 1999.Pág. 8.
Concha Malo, Ramón. La fianza en México. Ed. Futuras ediciones. México, 1988. Pág. 64.Por lo tanto, en los casos de la fianza de fidelidad y reafianzamiento se encuentra una
expresión de voluntad con fuerza vinculatoria del y solo del propio fiador. Por ello no se puede
hablar de contrato, debido a que se necesitan el concurso de dos voluntades.
b) Como estipulación a favor del tercero entendida esta como una declaración unilateral de
voluntad.
Esta teoría la sostiene el autorCervantes Altamirano y hace consistir en el derecho que
tiene el promitente-fiador de oponer al tercero-acreedor las excepciones derivadas del contrato
que se pactó la estipulación con el estipulante-deudor; bajo el artículo 1872 del Código Civil
Federal que menciona “El promitente podrá, salvo pacto en contrario, oponer al tercero las
excepciones derivadas del contrato”.
Pero se debe tomar...