¿Qué tan preparados estamos para manejar una investigación interna?

Viernes, cuatro de la tarde, suena el teléfono. Una voz alarmada nos cuenta que una cantidad inusual de productos han sido devueltos por los clientes y que hubo denuncias anónimas alertando una situación irregular vinculada a ese evento. Se trata del CFO de la filial local de una compañía multinacional que cotiza en los Estados Unidos. Está preocupado porque no sabía que los consumidores de esteproducto en particular tenían derecho a exigir su devolución, además la relación del CEO con el gerente de esa unidad de negocio no es la mejor y, peor aún, el balance trimestral deberá ser informado a la matriz en diez días. Seguidamente, dispara con munición gruesa. ¿Cómo podemos estimar la cantidad de devoluciones?, ¿tendrá suficiente materialidad?, ¿habrá ocurrido realmente algo irregular?,¿habrá motivos suficientes para llevar cabo una investigación y, eventualmente, quién debería realizarla?, ¿cuál debería ser su alcance?, ¿quién la supervisará?, ¿hay limitaciones a la facultad de la compañía de revisar emails de los empleados?, ¿si hay una conducta irregular, deberíamos recurrir a la Justicia?, ¿deberíamos informar a la matriz sobre la situación?. En definitiva, ¿qué tan serio esel asunto?

Este escenario, o uno similar, se presenta cada vez con más frecuencia. Los interrogantes que este tipo de problemáticas presentan son, en esencia, multi-jurisdiccionales. Sin embargo, la legislación aplicable y los procedimientos que habría que llevar a cabo son de naturaleza local. Se deberá adoptar una perspectiva amplia a la hora de asesorar sobre cómo llevar adelante unainvestigación interna frente a la sospecha de que ha tenido lugar una conducta ilegal, contraria a la ética o la normativa.

Si se llevan a cabo apropiadamente, las investigaciones internas son medios efectivos para conocer el alcance de la conducta irregular y formular una estrategia acorde. La investigación interna local puede demostrar que la compañía ha encarado el problema apropiadamente y, deesta manera, promover cambios para adecuar los controles que evitaran inconvenientes futuros. Eventualmente, puede también promover un trato más indulgente por parte del organismo regulador que le toque terciar en el asunto. Pero los riesgos también existen ya que una investigación que no es debidamente planificada o pobremente ejecutada puede crear más problemas que los que resuelve. Para aquellascompañías que operan en múltiples países esto significa que el responsable a cargo de la investigación deberá saber apreciar los distintos matices que presentan las jurisdicciones involucradas. En este sentido, el país más regulado y desarrollado desde el punto de vista jurídico en el campo de las investigaciones internas es, como ya se imaginará el lector, Estados Unidos. Si bien este desarrollono es nuevo, los últimos escándalos financieros han disparado cambios significativos tanto en la legislación como en las prácticas de Gobierno Corporativo tendientes a la prevención del fraude y la transparencia en los negocios. La Comisión de Valores (SEC, por sus siglas en inglés), el Departamento de Justicia (DoJ) y los fiscales de los distintos Estados han tenido actividad como nunca antes,expandiendo sus facultades a campos antes vedados. Las multas alcanzan sumas multimillonarias y, en algunos casos, los funcionarios involucrados en los ilícitos recibieron condenas de prisión efectiva por varias décadas.

Es así que Estados Unidos ha innovado en materia regulatoria y ha generado así una respuesta por parte de las empresas en referencia a la cooperación con los reguladores,abriendo procesos de investigación interna. Sin embargo, los procedimientos están evolucionando continuamente y hay una percepción general de que son demasiado invasivos y costosos, y que, por ende, sería necesario ajustar la sintonía fina de las regulaciones para que puedan lograr los resultados esperados.

Al mismo tiempo, varios países europeos han estado observando los traspiés sufridos del otro...