reforma

El positivismo.

Esta corriente del pensamiento jurídico tiene como antecedente el positivismo, esto es, la corriente de la teoría del conocimiento que pretende explicar, desde el punto de vista material, únicamente por medio de la experiencia, todos los fenómenos y todos los procesos humanos, tanto individuales como colectivos.
Esta escuela surge como una reacción al carácter rígido quemostraba las doctrinas del derecho natural, y contra la filosofía especulativa y metafísica de su época, con el propósito de establecer las bases para una certeza jurídica.
Para el positivismo jurídico lo importante es la voluntad del Estado, en lugar de la razón; lo que debe considerarse es la voluntad, la voluntad incondicional.
El positivismo jurídico nace siempre del escepticismo filosófico,motivo por el que reduce la razón a un entendimiento técnico e instrumental y se rehúsa a tomar en cuenta la racionalidad que toda ley debe presentar.

Facetas y tipos de positivismo jurídico.
De acuerdo con BOBBIO, citado por Manuel OVILLA MANDUJANO, son tres los aspectos que hay que contemplar y distinguir al abordar el estudio del positivismo jurídico:
I. Como modo de entender la cienciajurídica. Es delimitar su objetivo de estudio e investigación, un nivel de la problemática del derecho o una forma de abordarlo. Considerada el derecho tal cual es, un mero hecho histórico.
II. Como teoría general del derecho. Hay que comprender el conjunto de aseveraciones estrechamente ligadas, con las que se describe e interpretan los fenómenos de la vida humana organizada en sociedad. La teoríaformalista del derecho es la pretensión de establecer lo que es jurídico y lo que no lo es. Ve el derecho como una técnica de organización de la sociedad, como la monopolización de la fuerza en una comunidad política.
III. Como una ideología de la justicia. Es una toma de posición frente a una situación que se funda en un sistema de valores, con independencia de su contenido.1


La tendenciasociológica del positivismo jurídico, conocida como jurisprudencia sociológica, establece que el elemento fundamental para la comprensión del derecho es la relación social, que en esa realidad deben efectuarse las indagaciones para saber cómo opera real y efectivamente el derecho, así como para captar cuales son las funciones que presenta.
El positivismo jurídico de carácter normativo, de acuerdocon BRIESKORN, es aquel que solo califica como “derecho” las normas que imponen los hombres en el espacio y el tiempo, y que han sido establecidas mediante el poder. Considera que las normas jurídicas son válidas únicas y exclusivamente porque las emitieron los órganos jurídicos competentes y por medio de un procedimiento reglamentado.2
Como variante del formalismo jurídico están las siguientes:“el legalismo, referido a la teoría de la justicia, el normativismo relativo a la teoría del derecho; el dogmatismo, que expresa un modo de entender la ciencia del derecho, y el conceptualismo, que se manifiesta en la teoría de la interpretación”.3
GARCIA MAYNEZ menciona que un argumento de los positivistas para justificar el carácter libre del contenido de la normas es el siguiente; si lapositividad del derecho es ontológicamente anterior al contenido del mismo, este elemento depende solo de aquella, y entonces habrá que decir que el legislador es “absolutamente libre” cuando establece lo que ha de “valer” como derecho. Este autor estima que los positivistas subrayan, unilateral e indebidamente, el aspecto existencial del derecho, la positividad, que identifican la esencia del derechocon la existencia de este. Por ello declaran que, desde el punto de vista de la esencia, el contenido de las prescripciones legales es indiferente.4

Características del positivismo jurídico.

a. La interpretación es esencialmente lógica; la que ha de llevar a cabo el jurista, respecto de la norma vigente, se hará con fundamento en el método lógico-sistemático.
b. La concepción del...