reordenamiento de sociedades

REORGANIZACIÓN DE EMPRESAS: NUEVO RÉGIMEN DE COMUNICACIÓN Y APROBACIÓN
CÉSAR HALLADJIAN
1. INTRODUCCIÓN
El 22 de julio de 2008 ha sido publicada la resolución general (AFIP) 2468, mediante la cual se introducen importantes cambios en los plazos y formas en los que los contribuyentes deben cumplir con la normativa relativa al régimen de reorganización de sociedades, a los efectos de podergozar de los beneficios impositivos previstos en la ley de impuesto a las ganancias (LIG).
Naturalmente, a partir de la entrada en vigencia del nuevo sistema, queda sin efecto el régimen instituido por la resolución general (DGI) 2245, que nos ha venido acompañando desde el año 1980.
A continuación, se ofrece un resumen de los principales aspectos del nuevo régimen.
2. ÁMBITO DE APLICACIÓN
Elconcepto de reorganización en la LIG es un concepto propio del derecho tributario, diferente del derecho comercial o civil.(1)
Existen tres grandes figuras que quedan comprendidas en la definición de reorganización: fusión, escisión y transferencias, dentro de un conjunto económico.
Así, conforme con la LIG, debe entenderse por reorganización(2):
- la fusión de empresas preexistentes, a través deuna tercera que se forme, o por absorción de una de ellas [art. 77, inc. a), LIG];
- la escisión o división de una empresa en otra u otras que continúen en conjunto las operaciones de la primera [art. 77, inc. b), LIG];
- las ventas y transferencias de una entidad a otra que, a pesar de ser jurídicamente independientes, constituyan un mismo conjunto económico [art. 77, inc. c), LIG].
La nuevaresolución deberá ser observada frente a cualquiera de estas tres formas de reorganización, a los efectos de cumplir con determinados requisitos de comunicación y autorización previa previstos por la LIG, a saber:
Comunicar la reorganización
Se debe comunicar la reorganización, conforme con lo previsto por los artículos 77, tercer párrafo, de la LIG, y 105 del decreto reglamentario.
El núcleocentral de la resolución general (AFIP) 2468 se ocupa de reglamentar este requisito previsto en la LIG, del cual nos ocuparemos in extenso en el punto 3 de esta colaboración.
A manera de introducción, y para graficar la importancia de esta comunicación, hay que tener en cuenta que, desde la óptica del Fisco, el no cumplimiento de la comunicación dentro del plazo estipulado amerita potencialmente eldecaimiento de los beneficios.(3)
En cuanto a la doctrina, si bien la corriente mayoritaria se pronuncia en el sentido de que la sola falta de comunicación en término no puede acarrear por sí sola el decaimiento de los beneficios de la reorganización libre de impuestos, no existe opinión unánime.(4)
En otro orden de cosas, el Fisco ha opinado que la comunicación en tiempo, pero no ajustadaestrictamente, a las normas reglamentarias no invalida la franquicia, si la misma posibilita que el Ente Recaudador ejerza eficazmente sus facultades de fiscalización.(5)
Solicitar la autorización pertinente para efectuar la reorganización cuando no se produzca la transferencia total de la/s empresa/s reorganizada/s
En este punto, es preciso recordar que la LIG establece que cuando por el tipo dereorganización no se produzca la transferencia total de la o las empresas reorganizadas, excepto en el caso de escisión, el traslado de derechos y obligaciones fiscales queda supeditado a la aprobación previa del Fisco.(6)
Rubén Asorey entiende que la aprobación previa por parte del Fisco también es necesaria para evitar la gravabilidad de la reorganización, y no sólo para el traslado de losderechos y obligaciones fiscales.(7)
La excepción planteada para las escisiones tiene su motivo en que, en estos casos, es frecuente la subsistencia de la sociedad que se divide que mantiene parte de su patrimonio, por lo cual se está en presencia de una transmisión sólo parcial.(8)
En la práctica, este condicionamiento sólo opera cuando se produce una transferencia parcial de una empresa dentro de...