Reorganizacion Empresarial

Equidad tributaria y
reorganizaciones empresariales
Juan antonio Gaviria Gil*

I. Introducción
A continuación se explica por qué la legislación tributaria colombiana es inequitativa
en materia de reorganizaciones empresariales. Para ello se mostrará cómo la discriminación entre fusiones y escisiones, por una
parte, y las demás formas de reorganización
empresarial, de otro lado, no tieneuna justificación jurídica o económica válida sino que
simplemente es un anacronismo legislativo
que debe ser corregido. Por consiguiente,
se propondrá que los privilegios tributarios
otorgados actualmente a las fusiones y escisiones se confieran también a las demás
reorganizaciones empresariales, siempre y
cuando tanto aquéllas como éstas tengan un
propósito de negocios.
Para larealización de este análisis, el artículo se divide en cinco secciones. En una
primera sección se definen los conceptos básicos relacionados con el tema del presente
escrito, tales como reorganización empresarial y propósito de negocios. En la segunda
sección se explica la fundamentación teórica
por la cual las normas tributarias suelen per-

mitir que los efectos tributarios generados
por lasreorganizaciones empresariales sean
diferidos hasta que haya una real disposición
de los activos o acciones involucrados. La
tercera sección describe los efectos tributarios de las reorganizaciones empresariales
bajo una perspectiva de derecho colombiano. En contraste, la cuarta sección realiza un
análisis similar, pero bajo la perspectiva del
derecho comparado, haciendo énfasis en la
normativa deEstados Unidos y de la Unión
Europea. Por último, la quinta sección formula unas conclusiones.
II. Conceptos básicos sobre
reorganizaciones empresariales
A. Definición de reorganización
empresarial
En la legislación colombiana no existe
una definición del concepto genérico de
reorganización empresarial, limitándose las
normas a describir las figuras jurídicas más
representativas en estamateria, como lo son

*Abogado de la Universidad Pontificia Bolivariana. Especialista en Derecho Financiero y de los
Negocios de la misma universidad. Especialista en Finanzas de la Universidad EAFIT. Magíster
en Derecho, programa en tributación de la Universidad Externado de Colombia. Actualmente se
desempeña como docente e investigador de las Universidades Pontificia Bolivariana y de SanBuenaventura, seccional Medellín, así como abogado independiente.

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las fusiones y escisiones, y a determinar sus
efectos tributarios.
Ante esta omisión legislativa se hace necesario recurrir a la doctrina y al derecho
comparado para precisar el concepto de reorganización empresarial. Con base en lo
afirmado por la doctrina1, podemos definir
reorganización empresarial comotoda transacción en la cual se modifica la forma jurídica o la estructura de capital de una o más
compañías a través de las cuales se lleva a
cabo una actividad mercantil o económica
sin solución de continuidad en su ejercicio.
La definición anterior se puede complementar con los conceptos que se explican a
continuación:
(i) Compañía objetivo o adquirida: Es la
sociedad que se desea comprar oadquirir a
través de una reorganización empresarial.
(ii) Compañía adquirente: Es la sociedad
que desea integrar a su operación el negocio
de la compañía objetivo mediante una reorganización empresarial.
(iii) Activos y pasivos que hacen parte
de una reorganización empresarial: Son los
bienes (activos) y las obligaciones (pasivos)
transferidos por la compañía objetivo a la
compañíaadquirente.
(iv) Acciones que son transferidas con
ocasión de una reorganización empresarial:
Son los títulos representativos del capital
emitidos por la compañía objetivo y que se
traditan a la compañía adquirente.
(v) Contraprestación. Es el conjunto de
acciones o de activos que la compañía adquirente, o su sociedad matriz, entrega a la
compañía objetivo como retribución por los

activos...