Resumen Final DA

Doctrina Administrativa Argentina

Nuestro Derecho Público tiene un problema con el tema de las fuentes, al tomar como fuente la Constitución Norteamericana para la sanción de nuestra Constitución Nacional. Inclusive es usual que se recurra a la Jurisprudencia norteamericana en asuntos de derecho constitucional. El Derecho Administrativo se supone que es reglamentario de la Constitución por lopronto en la parte orgánica y lo que hace a la estructura del poder ejecutivo.
Entonces lo cierto es que nuestro Derecho Público ya reconocía fuentes en la tradición anterior pre-revolucionaria, proveniente de España y a su vez, del Derecho Francés y su codificación Napoleónico. Entonces nuestro Derecho Administrativo toma como fuente el Derecho Continental Europeo, con institucionesdiametralmente opuestas. No existen sistema presidencialista y el poder ejecutivo tiene otro rol, como así también el rol del poder judicial donde no se delega el control de constitucionalidad.
Esto llevo a una gran discusión, y actualmente en la doctrina administrativa hay dos grandes escuelas. Por un lado Bielsa, Marienhoff y Casal, quienes plantean una postura mucho más en defensa en el Estado. Por el otro,Mairal y Tauhin. Mairal plantea una crítica de la utilización como fuente de nuestro derecho administrativo, al derecho europeo y refiere que deberíamos adoptar el sistema norteamericano. Esto no es una objeción meramente teórica, ya que estas posturas podrían verse impulsadas por intereses privados subyacentes.
Sin embargo esto no es tan sencillo, adoptar el sistema norteamericano implicaríadestruir el régimen exorbitante del derecho público, como el conjunto de normas que tiene prevalencia en el ámbito de las relaciones regidas por el Derecho Público, que si se aplicaran a relaciones regidas por el Derecho Privado serían impracticables. Esto es porque subvierten reglas esenciales del Derecho Privado. Muchas reglas elementales del Derecho Privado no se aplican. Una regla esencial en elDerecho Privado es la igualdad de las partes, mientras que en el Derecho Administrativo se parte de la base que en cualquier relación jurídica las partes no son iguales dado que una es el Estado y se supone que este persigue el bien común, y allí se justifica que este tenga prerrogativas extraordinarias. Como su vez hay que proteger el derecho de los particulares, esas prerrogativasextraordinarias se contrapesan con garantías específicas a favor de los particulares. Ese juego entre prerrogativas y garantías, es lo que se llama el régimen exorbitante.
Como postura intermedia aparece Gordillo, siendo muy crítico de las trabas para el ejercicio de los derechos de los particulares, pero plantea que los poderes que ponen esas trabas no siempre se encuentran en las burocracias estatales. CuandoGordillo habla del administrado, habla del habitante de a pie con un derecho afectado.

Derecho Administrativo

El Derecho Administrativo es una rama del Derecho Público. El Derecho Público tutela intereses generales a diferencia del Derecho Privado que tutela intereses particulares. Otros lo diferencian en base al sujeto, donde el Derecho Público siempre estará involucrado el Estado, mientrasque en el Privado habrá sujetos particulares. Una postura diferente sostiene que el Derecho Público regula intercambios obligatorios mientras que el Derecho Privado regula intercambios libres. Es decir en el Público las relaciones jurídicas son impuestas, mientras que en el Privado son disponibles por los particulares. Finalmente hay otra postura que dice que en el Derecho Público hay relacionesde subordinación, mientras que en el Privado hay relaciones de coordinación, es decir, entre iguales.
Todas estas posturas son insuficientes para explicar la diferencia entre Derecho Público y Privado. Puede ser que este el Estado, y no este el interés, o que este actuando como un particular. También puede ser que tanto en el Público o el Privado no siempre haya relaciones de subordinación. No...