resumen teoria primer semestre


TEORÍA GENERALDEL DERECHO
Notas de clase. Curso de calendario A.


Currículo:

SEMESTRE I
1. El concepto del derecho
2. Norma jurídica

SEMESTRE II
3. Ordenamiento jurídico
4. Conceptos jurídicos fundamentales
5. Interpretación del derecho



























Introducción.

Si el derecho positivo es una expresión lingüística, esto es, si elderecho positivo es un caso especial del lenguaje1 al que se le específica como lenguaje jurídico (LJ), que prohíbe, permite, obliga o autoriza conductas en un tiempo y espacio determinados, el estudio del derecho positivo, cabe decir, el estudio del LJ sería como una especie de lenguaje acerca del LJ, un metalenguaje acerca del LJ (MLJ). Ahora bien, a este MLJ se le designa como ciencia delderecho.

Mientras la ciencia del derecho es el lenguaje acerca de un derecho positivo particular, luego es el discurso del LJ, por lo que depende de los contenidos contingentes de un orden jurídico puesto; la teoría del derecho es el lenguaje acerca de la ciencia del derecho, luego es el lenguaje del MLJ, luego es un (M)- MLJ, por lo que es autónomo de los contenidos normativos de un orden jurídicopuesto2.

Entonces la teoría del derecho es un lenguaje acerca del MTJ (M-MLJ). Es un lenguaje independiente del derecho positivo que responde a preguntas generales del derecho, como: el concepto del derecho, la norma jurídica, el ordenamiento jurídico, los conceptos jurídicos fundamentales o la interpretación del derecho.
















CAPITULO PRIMERO
EL CONCEPTO DELDERECHO

BIBLIOGRAFÍA. 1.- Problemas de la definición del derecho. 1.1.- Sociológicos. 1.2.- Semánticos. 1.3.- Filosóficos.

1.- PROBLEMAS DE LA DEFINICIÓN DEL DERECHO.

“No hay una vasta literatura consagrada a contestar la pregunta ¿qué es química? ¿qué es medicina?, como la hay para responder a la pregunta ¿qué es derecho?”3. Sin embargo la respuesta a esta cuestión tan persistente esdesilusionante, porque ¿qué es el derecho? es una pregunta difícil de responder, de ahí que no sea casual que más de una obra jurídica se titule “el concepto […] del derecho”4 o que alguna otra inicie su primer capitulo “odio la teoría del derecho”5. Pues bien, lo primero para aclarar esta cuestión es fijar que la pregunta de referencia es problemática y quien inició sus estudios en un programa de derecholuego de que algún interesado le pregunte por la naturaleza del concepto derecho, le replique correctamente “existen problemas para definir el derecho”.

Ahora, los problemas de la definición del derecho son fundamentalmente de tres tipos:sociológicos, semánticos y filosóficos6. Los problemas sociológicos suponen que existe una relación entre el derecho y la sociedad, los semánticos que existeuna relación entre el derecho y el lenguaje y los filosóficos que existe una relación (necesaria o contingente) entre el derecho y la moral.

1.1.-SOCIOLÓGICOS.

Que existe una relación entre el derecho y la sociedad,implica queel derecho es un fenómeno social que cumple una función social relevante.

Primera cuestión. El derecho es un fenómeno social porque (i) es creado por la sociedad y(ii) es omnipresente en la sociedad. (i) El derecho es una creación de la sociedad, esto es, el derecho es un producto cultural de los hombres y por esto no se debe desvincular el derecho de las realidades sociales. Los Romanos afirmaron “dame los hechos que yo te daré el derecho”, por esto afirmó Montesquieu “lo que es justo en este lado de los Alpes se vuelve injusto del otro”. El derecho nacede los hechos sociales (tesis de las fuentes materiales del derecho). Enunciativamente, mientras en las sociedades orientales el derecho tiende a ser teocrático (Dios es la fuente de la autoridad), luego se basa en las sagradas escrituras, en las occidentales el derecho tiende a ser democrático (el pueblo es la fuente de autoridad), por lo que se basa los textos jurídicos, en los países islámicos...